3第三章 行政法的基本原则.doc

第三章 行政法的基本原则 第一节 行政法基本原则概述 一、行政法基本原则的概念 （一）法律原则含义 ●法律原则与法律规则均属于法律规范。所以，法律规范不仅是指以具体法律条文为表现形式的法律规则，还包括以抽象、概括的法律精神为表现形式的法律原则。 ●法律原则是法律的基础性真理或原理，它为具体的法律规则提供基础性或本源性的综合性规则或原理，是法律行为、法律程序法律的决定性规则。 ●法律原则分具体法律原则和基本法律原则。 具体法律原则如惩教结合原则、不告不理原则、上诉不加刑原则、一事不再罚原则等。基本原则如平等自愿原则、法律平等原则等。可见，基本法律原则更抽象、更概括。 基本法律原则在法学理论研究和立法、执法实务中简称基本原则。 （实际上，基本原则与具体原则的划分并不是绝对的，其界限并非分明。） （二）行政法基本原则的含义 ●行政法的基本原则是指体现全部行政法的根本价值和理念，指导、贯通行政立法、行政执法、行政司法以及遵守行政法律的基本准则。按（朱苏力）教材的说法，行政法的基本原则是指贯彻在行政法律规范中，并由他们所确立或体现的基本精神，是行政主体在行政活动中必须遵循的基本行为准则。 ●行政法的基本原则上承现代行政法的根本价值和立法目的，下启现代行政法的基本制度，因而，在法律已制定有众多的具体规范条文的情况下，基本原则也是必不可少的，并且具有独立的地位。 ●需要说明的是，行政法的基本原则（也包括其他法律的基本原则），并不是通过具体的法律文本明确规定的，它“大多隐藏于法律条文和法律规范的背后”，并非以“……是基本原则”的方式予以表述，而是理论界、实务界根据行政法的根本价值和理念、制定目的、实施要求以及实践情况等因素所作的理论概括、归纳。可见，行政法的原则不是法定的，由此，也决定了行政法基本原则的非统一性，不同的学者，将由于不同的学术观点、研究角度和理论水平，而概括出不同的行政法的基本原则。 （三）行政法基本原则的形成 （此部分内容详见朱苏力教材） 1、行政法基本原则的形成过程 （1）初步探索阶段；（2）建构阶段；（3）深入探索及形成共识阶段。 有关行政法的基本原则是哪些可参见朱苏力教材【资料与应用】之2（P56）。 2、确立行政法基本原则应考虑的因素 （1）特殊性；（2）普遍性；（3）法律性；（4）规范性。 根据以上认识，教材确立的行政法基本原则为： 行政合法原则和行政合理原则。 ●需要指出的是，目前理论界对哪些能够成为行政法的基本原则仍然没有完全达成共识，而且也不可能完全达成共识，因为它本来就不是法定的，而是理论家们认为的。 （参考：行政法基本原则具体内容的各家之说 罗豪才教授认为是：行政合法性原则；行政合理性原则；行政应急性原则。（见前揭罗豪才《行政法学》书第27页—31页） 姜明安教授认为是：行政法治原则；行政公正原则；行政公开原则；行政效率原则。 马怀德教授认为是：依法行政原则；信赖保护原则；比例原则。陈新民认为是：依法行政原则；平等权原则；比例原则。 （以上观点见前揭陈新民《中国行政法学原理》第32-33页） 应松年、朱维究编著的《行政法学总论》（工人出版社1985年版，第113-114页）认为有：贯彻党的方针政策的原则；社会主义民主原则；社会主义法制原则。（见王学辉主编《行政法学论点要览》，法律出版社，2001年1月第1版第92页）等等。 胡建淼将基本原则分为实体性基本原则和程序性基本原则两类，前者包括行政合法原则、比例原则、信赖原则、越权无效原则，后者包括行政公开原则、行政公平原则、行政效率原则。 张树义将行政法基本原则分为：依法行政原则；行政合理性原则；信赖保护原则；正当程序原则。由上可知，学者们对行政法原则的具体内容见仁见智，并无定论。 有必要介绍的是，国务院《全面推进依法行政实施纲要》提出了依法行政的基本要求，即合法行政、合理行政、程序正当、高效便民、诚实守信和权责统一。一般认为，这几项基本要求也可以理解为国务院确立的依法行政的基本原则。） 二、行政法基本原则的功能（见朱苏力教材） （一）指导和统率作用 （二）统一和稳定作用 （三）补充和适用作用 （●参考：行政法基本原则的指导功能 第一，引导行政法的发展。 第二，指导行政法的制定。它保障不同法律文件在立法精神、价值取舍上的统一 第三，指导行政法的实施。行政法的实施既包括行政执法过程，也包括行政救济过程。在行政法的实施过程中，基本原则能起到廓清立法目的、统一人们对法律理解的认识的作用，还能起到补充制定法的漏洞的作用。） 第二节 行政合法原则 一、行政合法原则的含义 行政合法原则又称依法行政原则，指行政权力的存在、运用必须依据法律、符合法律，不与法律相抵触。 如何理解这里所说的“法律”？ 应该说，在德