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第一章 商法概述 第一节 商法的概念与特征 一 商的含义： （一）“商”视为买卖 《汉书·食货志》：“通财鬻货曰商” 《布莱克法律词典》认为：商是指“货物、生产品或任何种类的财物之交换” （二）经济学上的商 经济学意义的商：以营利为目的，直接媒介财货交易之行为. （三）法学上的商事 1、固有商：依通常理解，即由工农业生产者手中到消费者手中的渠道、桥梁和中介，以调剂供需，从中获取利润的行为。 2、非固有商 (1)“辅助商”，亦称“第二种商”，指以间接媒介货物交易为目的的营业活动; (2) “第三种商” (3) “第四种商”。 世界各国及地方对于商事的范围在立法上大致存在三种不同的规定方法：??? 第一，概括主义，即在立法上对商事的范围作出概括性的规定，而不予详细列举； 第二，列举主义，即在立法上对商事的范围予以详细的列举； 第三，折衷主义，指综合采用上述两种方法对商事的范围予以界定，此种方法以日本商法最为典型。 商事是对营利性主体从事的各种活动之概括；商事是对各种持续性营利性行为之概括；商事是对各种营利性营业之概括。 二、商法的概念： 现代意义上的商法，是指调整有关商事关系的法律规范的总称。 商法可以分为： ㈠形式意义上的商法与实质意义上的商法 ⒈形式意义上的商法 着眼于规范的表现形式和法律的编纂结构，以法律文件的表现形式即商法典作为商法概念的界定基础。 形式意义上的商法典又表现为不同的具体形式，主要分为三大类： ⑴以商人为中心的主观主义原则作为立法基础而构造商法典，德国为其典型代表。该法典原有四篇：商事、商事公司及隐名合伙、商行为、海商。 ⑵以商行为为中心的客观主义原则作为立法基础而构造商法典，法国是典型代表。该法典有四篇：通则、海商、破产、商事法院。 ⑶以商人和商行为共存的折中主义原则作为立法基础而构造商法典，日本是典型代表。该法典分为四篇：总则、公司、商行为、海商。 美国《统一商法典》》(Uniform Commercial Code，简称为UCC) 该法典不以商行为为中心，也不以商人为中心，而是以货物买卖为中心构造其规范体系。美国《统一商法典》共十篇：总则、买卖、商业票据、银行存款和收款、信用证、大宗转让、仓单、提单和其他有权凭证、投资证券、担保交易、生效日期和废除效力。 ⒉实质意义上的商法：指以商事为其规范对象所制定的各种法律规范，既包括“商事”也包括不以“商事”命名的一切调整商事法律规范的总称。 形式意义上的商法只存在于民商分立的国家，但实质意义的商法无论是民商合一还是民商分立，无论是大陆法系还是英美法系都存在实质意义上的商法。 ㈡按照学者的归纳，实质意义上的商法有可以分为：广义的商法和狭义的商法 广义的商事法广义的商法包括所有调整商事关系的法律规范，包括：国际和国内商事法; 狭义的商法仅指国内法中的商事私法，它构成一国商法的主体内容。这是最小范围意义上的商法，也是通常意义上所指的商法. ㈢商事公法和商事私法 ㈣商法组织法和商法行为法 三特征 (一)商法具有兼容性和结合性 商法的复合性和兼容性首先体现在作为私法的商法却兼有某些公法的性质。 其次，商法的兼容性还体现在它同时兼具有任意法与强制法的双重性质。 第三，商法是组织法和行为法的结合。 (二)商法具有明显的营利性 (三)商法具有较强的技术性 第二节 商法的产生和发展 一、古代与商事有关的法律 《汉穆拉比法典》《赫梯法典》《摩奴法典》 古希腊商法：《罗得法》(Lex Rhodia) 古罗马商法: 古代商法的主要特点是： (1)在法律形式上以逐渐形成的商事惯例为主 (2)在内容上主要是以调整对集市的管理为主 (3) 不能做到完全的交易自由、契约自由、公平交易。 二、中世纪商事法 基特尔（MERCHANT GUILD） 盛于地中海各国的康索拉度法Lex Consolato，大西洋的奥莱龙法Lex Oleron ， 波罗的海的维斯比法Laws of Wisby。 三、近现代各国商事法 （一）近代商法 国家制定商法最早始于法国。1673年和1681年，路易十四分别颁布了《商事敕令》和《海事敕令》，其对近代乃至现代商法有很大影响。 德国自18世纪起以商人习惯法为依据，开始制定成文商法。在德意志帝国未统一前，普鲁士于1727年，1751年，1776年和1794年分别颁布了海商法，票据法，保险法和普通法。后者是一部集民商法规于一体的综合性法典，其内容包括商人，商事行为，汇票，经纪人，海商，海事保险和承运人等。 在立法体例上，主要有三种情形：一是指定独立的商事法规；二是实行民商合一；三是在一般法律中列出有关商法的专门规章。 （二）现代商法的发展与当代主要商法法系的形成： 19世纪到第一次世界大战，是现代商事法的形成与发展时期，创立了三大商法法系：法国商法法系