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第四章 建设工程合同概述 （计划学时4学时） 教学目的 通过本章教学，使学生了解建设工程合同的定义及分类、监理合同的内容和监理人的权利 教学重点内容：建设工程合同分类，监理合同的内容和监理人的权利 教学难点：监理合同的内容和监理人的权利 教学内容： 第一节 概述 一、建设工程合同的概念及特征 （一）建设工程合同的概念 根据《合同法》第269条规定，建设工程合同是指承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。建设工程实行监理的，发包人也应与监理人订立委托监理合同。 建设工程合同是一种诺成合同，合同订立生效后双方应当严格履行。同时建设工程合同也是一种双务、有偿合同，当事人双方在合同中都有各自的权利和义务，在享有权利的同时必须履行义务。建设工程合同的双方当事人分别称为承包人和发包人。“承包人”，是指在建设工程合同中负责工程的勘察、设计、施工任务的一方当事人，承包人最主要的义务是进行工程建设，即进行工程的勘察、设计、施工等工作。“发包人”，是指在建设工程合同中委托承包人进行工程的勘察、设计、施工任务的建设单位(或业主、项目法人)，发包人最主要的义务是向承包人支付相应的价款。 由于建设工程合同涉及的工程量通常较大，履行周期长，当事人的权利、义务关系复杂，因此，《合同法》第270条明确规定，建设工程合同应当采用书面形式。 （二）建设工程合同的特征 1．合同主体的严格性 建设工程的主体一般只能是法人，发包人、承包人必须具备一定的资格，才能成为建设工程合同的合法当事人，否则，建设工程合同可能因主体不合格而导致无效。发包人对需要建设的工程，应经过计划管理部门审批，落实投资计划，并且应当具备相应的协调能力。承包人是有资格从事工程建设的企业，而且应当具备相应的勘察、设计、施工等资质，没有资格证书的，一律不得擅自从事工程勘察、设计业务；资质等级低的，不能越级承包工程。 2．形式和程序的严格性 一般合同当事人就合同条款达成一致，合同即告成立。不必一律采用书面形式。建设工程合同，履行期限长，工作环节多，涉及面广，应当采取书面形式，双方权利、义务应通过书面合同形式予以确定。此外由于工程建设对于国家经济发展、公民工作生活有重大影响，国家对建设工程的投资和程序有严格的管理程序，建设工程合同的订立和履行也必须遵守国家关于基本建设程序的规定。 3．合同标的的特殊性 建设工程合同的标的是各类建筑产品，建设产品是不动产，与地基相连，不能移动，这就决定的了每项工程的合同的标的物都是特殊的，相互间不同并且不可替代。另外，建筑产品的类别庞杂，其外观、结构、使用目的、使用人都各不相同，这就要求每一个建筑产品都需单独设计和施工，建筑产品单体性生产也决定了建设工程合同标的的特殊性。 4．合同履行的长期性 建设工程由于结构复杂、体积大、建筑材料类型多、工作量大，使得合同履行期限都较长。而且，建设工程合同的订立和履行一般都需要较长的准备期，在合同的履行过程中，还可能因为不可抗力、工程变更、材料供应不及时等原因而导致合同期限顺延。所有这些情况，决定了建设工程合同的履行期限具有长期性。 二、建设工程合同的主要内容 （一）建设工程合同的主体 发包人、承包人是建设工程合同的当事人。发包人、承包人必须具备一定的资格，才能成为建设工程合同的合法当事人，否则，建设工程合同可能因主体不合格而导致无效。 1.发包人主体资格 发包人有时也称发包单位、建设单位、业主或项目法人。发包人的主体资格也就是进行工程发包并签订建设工程合同的主体资格。 根据《中华人民共和国招标投标法》(以下简称《招标投标法》第9条规定：“招标人应当有进行招标项目的相应资金或者资金来源已经落实，并应当在招标文件中如实载明。”这就要求发包人有支付工程价款的能力。《招标投标法》第12条规定：“招标人具有编制招标文件和组织评标能力的，可以自行进行办理招标事宜。”综上所述，发包人进行工程发包应当具备下列基本条件： (1)应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力； (2)实行招标发包的，应当具有编制招标文件和组织评标的能力或者委托招标代理机构代理招标事宜； (3)进行招标项目的相应资金或者资金来源已经落实。 发包人的主体资格除应符合上述基本条件外，还应符合国家计秀发布的《关于实行建设项目法人责任制的暂行规定》、建设部和国家工商行政管理总局所发的《建筑市场管理规定》(建法[1991]798号)、建设部印发的《工程项目建设单位管理暂行办法》(建建11997)123号)的具体规定；当建设单位为房地产开发企业时，还应符合《房地产开发企业资质管理规定》(2000年3月29日建设部令第77号发布)。 2、承包人的主体