《经济法律通论第六章.ppt

重点讲授 ◆体现契约自由思想的内容 ■体现了契约合理的原则 ●体现保护债权人利益的内容 ★体现保护交易安全的内容 三、合同形式 《合同法》第10条：“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。” “法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。” 第三讲 契约合理原则 一、《合同法》第53条的规定 二、格式条款 三、关于违约金的规定 四、可预见性原则 一、《合同法》第53条 “合同中的下列免责条款无效： （一）造成对方人身伤害的； （二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。” 第四讲 合同履行中抗辩权 代位权、撤销权 一、同时履行抗辩权 二、先履行抗辩权 三、不安抗辩权 四、代位权 五、债权人撤销权 二、先履行抗辩权 《合同法》第67条： “当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。 ” 第五讲 保护交易安全 一、表见代理 二、《合同法》第50条的规定 三、先合同义务 四、后合同义务 二、《合同法》第50条的规定 “法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。” （三）缔约过失责任——后契约义务 《合同法》第43条：当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。 【案例分析】表见代理的认定——第三人的善意 97年4月，中外合资企业A公司将自己开发的“翠竹园”小区整体转让给B公司。为办理过户手续，A公司向B公司出具了委托授权书，并提供该公司印章、财务专用章、合同专用章、营业执照副本、土地使用权证及贷款证。 后B公司在未告知A公司的情况下，以A公司的名义向C银行申请贷款3500万。B公司向C银行出示了与贷款有关的上述资料和《小区整体转让协议书》，并以该小区土地使用权提供抵押担保。之后，B公司将3500万元中的500万元偿还银行的贷款利息外，其余部分用于偿还自己的其它债务并宣布破产。C银行起诉至法院，要求A公司偿还贷款本息。 【评析】 一、本案中B公司的代理行为属于无权代理？ 合同法第48条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止之后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。 本案中A公司向B公司出具了委托授权书，并提供该公司印章、财务专用章、合同专用章、营业执照副本、土地使用权证及贷款证。其真实意思是为了办理翠竹园小区的整体转让过户手续而非委托B公司申请贷款。所以B公司的行为属于无权代理。 二、B公司无权代理行为是否构成表见代理？ 合同法第49条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。 1、本案关于表见代理客观要件的认定： 表见代理的客观构成要件：在无权代理法律关系中，存在使相对人相信无权代理具有代理权的客观表象。在本案中，B公司在以A公司名义向银行申请贷款过程中，出具了A公司印章、财务专用章、合同专用章、营业执照副本、土地使用权证及贷款证。上述对任何一个公司而言至关重要的资料的存在，无疑在客观上形成了B公司具有申请贷款权的表象，足以任何一个善意相对人相信其拥有代理权。 2、本案表见代理的主观要件的认定： 构成表见代理的第二个要件：相对人必须为善意且无过失。 本案的证据和事实表明：相对人C银行并非善意无过失，甚至存在一定的恶意： （1）对于A公司的首次大额贷款，C银行没有按照《贷款通则》关于首次大额贷款的规定，要求A公司提供经会计师（审计）事务所核准的上一年度财务报告；也未按照《城市房地产抵押管理办法》关于中外合资企业房地产抵押必须经过董事会同意的规定，要求B公司提供A公司董事会同意抵押贷款的决议书。该事实表明，C银行在审查A公司贷款资格时存在疏忽或懈怠。 （2）在B公司向银行贷款所出具的文件中，包括A公司和B公司签订的《小区整体转让协议》，该协议第5条明确规定“B公司根据A公司提供的全权委托书，组建经营、管理和保证翠竹园小区的交接”。根据该约定，C银行完全应当推知该抵押存在瑕疵：如是以A公司为产权人提供抵押，则属于无权处分；如是以B公司为产权人提供抵押，则应当以B公司为抵押人而非A公