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法学研究专题 郭 亮 华中科技大学法学院 本课程的基本教学目标 1、用社会科学的方式分析法律问题。 2、从习以为常到陌生化，培养对社会现象的研究性思维。 3、对自己所处的时代有基本的了解和定位。 4、掌握基本的法学研究方法。 法律的生命在于经验而不是逻辑 ——霍姆斯 一个没有研究过经济学和社会学的法律人极有可能成为人民公敌。 ——布兰代兹 导论：作为社会科学的法学 一、脱离社会的法律形式主义 二、法律的功能限度 三、法学研究的不同视角 四、以社会科学的方式研究中国的法律问题 基本背景 在2011年3月10日上午9时，十一届全国人大四次会议举行第二次全体会议上，吴邦国委员长宣布：党的十五大提出到２０１０年形成中国特色社会主义法律体系的立法工作目标如期完成。 到2010年底，我国已制定现行有效法律236件、行政法规690多件、地方性法规8600多件，并全面完成对现行法律和行政法规、地方性法规的集中清理工作。目前，涵盖社会关系各个方面的法律部门已经齐全，法律体系内部总体做到科学和谐统一。 问题1：在当下中国，为什么以标榜人人平等为原则的法律越来越健全，而现实中的不平等现象越来越多？ 问题2: 在当下中国，为什么以调节、规范人的行动为内容的法律越来越多，现实中人与人的冲突和矛盾却不断加剧？ 问题3：在当下中国，为什么以为社会提供秩序为目的的法律越来越多，社会的道德和伦理却日渐沦丧？ 相关知识：教育资源占有的不平等 2011年，在全国高考的考场上，农村的学生占到62%。 2011年清华大学的新生当中，农村的学生所占比例为17%。 2011年北京大学的新生当中，农村的学生所占比例为10%。 1978—1998年，来自农村的北大学子比例约占三成，上世纪90年代中期开始下滑，2000年至今，考上北大的农村子弟只占一成左右。 2011年中国农业大学新生当中，农村学生所占比例为28.26% 。 2002年至2010年，该校本科新生中农村户籍学生的比例一直稳定在30%以上，而今年农村户籍学生比例则首次跌破30%。 一、脱嵌社会的法律形式主义 法律的职业取向和形式主义： 脱离了社会，一头扎进法律的规范世界中，只思考应该怎么样（应然），而不思考为什么会这样（实然）。 只看到法律，忽视了社会条件、社会结构、政治结构乃至微观上的个人的行动对法律的影响。 在方法上，强调类推、区分和演绎等方法。 法律职业教育的需要 随着1990年代以来，法律教育的迅速普及化，产生了一个庞大的满足社会法律实务需求的法律人(包括初步的学术法律人)群体，其精神产品直接关注法条、规则、文字，对在具体案件中必须作出实在判断的职业法律人非常有用。 法律的职业教育有一个巨大的买方市场，同时也有一个以职业法律人为主体的巨大利益集团维护其存在。 法律形式主义 1、凭借经验和规则性的东西进行形式推理，减少法律的冲突，增加法律的一致性。 2、减少法官处理问题的成本，减少决策是所需要的信息。 3、凭借先例法典，增强判决的合法性和权威性，掩饰个人魅力的不足。 4、由于有了固定的规则，人们也可以事先预防之。 5、保护法官，掩盖了法官个人的判断 。 形式主义最大的特点是关心自己判断所依据的规则是哪儿来的，关心自己解释的正当行性 。 形式主义的假定是：文字的意义是精确的，反映了立法者的意志，不会改变，所有人通过一定的训练都可以进行一致的理解 。 问题与弊端：学科的封闭性，将其他社会科学的基本方法排斥在法学研究之外，规范法学的研究面临着脱离社会的危险。 二、法律功能的限度 现代社会中讲个人权利，权利是不能侵犯的。国家保护这些权利，所以定下了许多法律。一个法官并不考虑道德问题、伦理问题，他并不在教化人。尤其是在民法范围里，他并不是在分辨是非，而是在厘定权利。 ——费孝通：《乡土中国》 有一个人妻子偷了汉子打伤了奸夫，在乡间这是理直气壮的，但是和奸没有罪，何况又没有证据，殴伤却有罪。如果是善良的乡下人，自己知道做了坏事绝不会到衙门里来的。这些凭借一点法律知识的败类，却会在乡间为非作恶起来，法律还要去保护他。 现行的司法制度在乡间发生了很特殊的作用，他破坏了原有的礼治秩序，但并不能有效地建立起法治秩序。 ——费孝通：《乡土中国》 有时候相似的法律变革却引起了不同的结果。（如明治维新和戊戌变法的对比。）这种现象存在于不同国家、地区以及同一国家地区的不同时期中。为什么会这样？难道是因为法律本身制定的好坏的问题吗？ 20年前，我们没有这个《消费者权益保护法》，可是那个时