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论物权变动中的善意、恶意 董学立 山东大学法学院 副教授 　　关键词: 物权变动/善意/恶意 transfer of real rights/good faith /ill will 　　内容提要: 保护善意、惩治恶意是民事法律的基本价值理念。对物权变动中善、恶意研究的不足，导致了一些基本结论的错误。本文通过创设“占有交易物、占有委托物和占有脱离物”①一组范畴，对基于法律行为物权变动中的善、恶意进行了研究;通过“稀缺资源的物权法强制配置”和“失权者债权法救济”的财产法原理，对非基于法律行为的物权变动中的善、恶意进行了研究。在此基础上，作者力图具体划定善、恶意在物权变动中的认知基础和法律意义。 Protecting good faith and punishing ill will consist the basic ideas of value in civil law. The default of study of good faith and ill will in transfer of real rights, have resulted in many mistakes in conclusion. The article creates a set of concepts such as occupancy transfer, occupancy delegation, occupancy escape and investigates good faith and ill will in transfer of real rights based on juristic act, and also investigates that based on non-juristic act on the basis of fundamental principles of property law such as “compulsorily disposition of rare resources ” and “infringee’s claiming of relief ”. Thus the author tries to determine the significance of good faith and ill will in transfer of real rights. 　　随着几个物权法草案的出台以及民法典编纂工作的稳步推进，对物权变动理论的研究因时而起，时下也着实成果丰硕。②这些研究，在繁荣法学理论、推动立法进程的同时，尚存有一些不足：或局限于基于法律行为的物权变动，或满足于宏观理论视角，对物权变动中的细节问题如善、恶意缺乏应有的学术探究，致使一些结论、判断迷入错误，大有误导“视听”之嫌。①本文拟通过对物权变动中的善、恶意的“细嚼慢咽”，试图顺理出善、恶意在物权变动中的认知基础和法律意义。 　　一、民法学中善、恶意的概念界定、判断标准及其在物权变动中的适用处境 　　善意、恶意是行为人对他所实施的行为及其后果的一种心理状态，是民商法上的重要范畴。善、恶意的区分，是适用法律的逻辑结构中认定法律事实这一小前提中的内容，关系到以法律评价系争事实对于拟适用法律规定的构成要件是否有作用。 [1]尽管善、恶意的法律适用起源于罗马法,但至今，关于“善意”与“恶意”的概念界定仍然是众说纷纭。近现代民事立法大多在以下二种意义上使用“善意”一词：一是指行为人动机纯正，没有损人利已的不法或不当目的的主观态度;二是指行为人在为某种民事行为时不知存在某种足以影响该行为法律效力的因素的一种心理状态。 [2]再者，民法学对善意的判断有“积极观念说”与“消极观念说”两派观点，前者要求行为人在为某民事行为时“相信”其行为有法律依据或其行为相对人权利合法，依该说，善意无法与“怀疑”并存;后者仅要求行为人“不知”、“无法知道”或“不应知道”其行为无法律依据或其行为相对人缺乏合法权利，“有怀疑”的情形并不被排除在外。 [3]善意的反面则是恶意。在民法上，关于行为人“明知”其行为缺乏法律依据或其行为相对人缺乏合法权利作为恶意无可非议，但对于“应当知道而不知”的情形则莫衷一是。有的学者主张“无怀疑，且尽到相当注意而仍深信不疑方为善意”，即“应当知道而不知”为恶意。 [4]各国有关善、恶意的具体认定，也存在差异。如德国民法规定受让人明知或因重大过失而不知的情形，不为善意。日本民法则规定受让人须为善意且无过失时，方可适用善意取得，要求比德国民法要严格一些。 [5] 　　笔者认为，只要行为人“不知”、“无法知道”或“不应知道”其行为缺乏法律依据或其行为相对人缺乏合法权利，即推定为善意;若能证明行为人“明知”，则判定为恶意;对于“应当知道而不知”