国企应从公司法中撤退_从_商事公司_向_公共企业_演进_蒋大兴.pdfVIP

纪念公司法实施 周年 2013-12 20 ① 国企应从公司法中撤退 ———从“商事公司”向“公共企业”演进 北京大学法学院研究员 蒋大兴② 从 1993 年《公司法》 实施以来，有关公司法律制 可以建立何种“世界性”的公司法结构机制，成为学术 度改革呼声不绝于耳。 尤其是，在日本等国对其公司 界极为关注的问题。 可是，以往的研究仍多局限于从 法的一些基本规则（例如，公司类型等）进行重大调整 公司法规范的“技术面”探讨如何完善《公司法》 的文 的背景下，中国《公司法》应如何回应，我国应当或者 本设计，很少从宏观面思考《公司法》应如何进行结构 ① 本文系“国家社会科学基金重点项目”资助课题《我国国有企业的法律调整模式研究》（批准号：10AFX013，蒋大兴主持）的阶段性成果。 ② 作者简介：蒋大兴，北京大学法学院研究员、博士生导师，北京大学中国企业法律风险管理研究中心主任。 况。 同时，这也是现行《 公司法》第一百九十九条的 决对公司被撤销之前所发生的公司、股东以及第三人 延续。 之间的权利、义务不产生影响，从而将无效的效果指 第三，一般来说，提起撤销诉讼期间不应过长，以 向将来， 而使判决确定之前的公司好像有效存在一 避免法律关系长期处于不稳定状态。但由于我国民法 样。 但是，这种不具有溯及力的理由则与传统瑕疵公 上关于一般诉讼时效期间的设定不过二年而已，加之 司无效判决或者撤销判决不具有溯及力有所不同。传 本文所谓的设立撤销诉讼侧重于公共利益的保护，所 统的解释是将瑕疵公司设立时起至撤销判决时止这 以，公司设立可撤销诉讼的提诉期间限定于二年也是 一阶段的状态认定为 “事实公司”（de facto corpora- 合适的。 该种期间自公司成立之日（即公司经登记注 tion ）。但本文采用的则是有效理论，自然无须采用“事 册取得法人营业执照之日）起算。不过应注意的是，该 实公司”作为辩解。也就是说，撤销判决的后果是解散 种期限不是时效期间，而是除斥期间，不发生中止或 公司，从而使公司进入清算状态。 至于公司解散前实 者中断。 施行为的法律行为并不因此受到任何影响。 第四，瑕疵设立一经被撤销，必将导致已经设立 第六，赋予法院自由裁量权，包括在诉讼期间法 的公司发生无效的后果，并使公司发生终止。 该种效 院依然可以采取瑕疵补正措施。在设立撤销诉讼的进 力具有对世性，不仅及于公司和有关当事人，而且也 行过程之中，如果作为其原因的瑕疵已被弥补，而且 及于第三人。公司经判决被撤销后，应当进行清算。该 根据公司现状和环境，如认为撤销公司不妥时，法院 种清算可以由公司自己组织。如果公司不能自行组织 可以驳回撤销请求或者裁判不予撤销。这表明即使在 清算或者清算发生障碍，法院根据利害关系人的请求 诉讼期间，设立瑕疵依然可以修复，同时法律赋予法 指定清算人。 清算结束后由登记机关注销该公司的 院自由裁量权。 登记。 第五，公司被撤销的判决不具有溯及力。 撤销判 责任编辑：邢 淼