作为犯罪构成要件的罪量要素_立足于中国刑法的探讨.pdfVIP

主题研讨 :不断走近犯罪构成理论 作为犯罪构成要件的罪量要素 ———立足于中国刑法的探讨 陈兴良 一 犯罪构成是犯罪成立之条件 ,这已是刑法理论上的共识 。然而 ,各国刑法对犯罪成立条件的设置是 有所不同的 ,犯罪构成理论对此必须予以足够的关注 。 在大陆法系国家 ,通行的是“立法定性 ,司法定量”的方法 ,因此根据行为性质区分罪与非罪的界限。 任何犯罪都是一种行为 ,这种行为具有特定的性质 ,是否属于刑法规定的某种行为 ,就成为定罪的根据 。 在这种情况下 ,犯罪构成是行为的质的构成 ,而不涉及行为的量 。因此 ,犯罪构成要件是罪质要素 。当 然 , 日本刑法理论上也有“可罚的违法性说”之倡导 ,主张轻微的法益侵害行为不予处罚 。但在犯罪构成 〔1 〕 体系上 ,是通过构成要件阻却与违法性阻却的方法解决的 ,而没有设置一般性的罪量要素 。 我国对 犯罪成立条件的设置不同于大陆法系国家 ,在立法上不仅定性而且定量 。我国刑法第 13 条犯罪概念中 有但书之规定 ,情节显著轻微危害不大的 ,不认为是犯罪 。在刑法分则具体犯罪的规定中 ,大体上有两 种情形 :一是刑法没有定量规定 ,而只是对行为作了规定 ,例如刑法第 232 条关于故意杀人罪的规定 ,只 要实施了故意杀人行为 ,都应构成犯罪而无论情节轻重 。即便如此 ,故意杀人行为仍有按照刑法第 13 条但书规定不认为是犯罪情形 。例如 1986 年发生在汉中的我国首例安乐死案件 ,1991 年 4 月汉中市法 院对涉嫌故意杀人罪被起诉的蒲连升 、王明成做出“情节显著轻微 ,危害不大不认为是犯罪”的无罪判 〔2 〕 决 ,1992 年 3 月 25 日,汉中地区中级法院维持了一审判决 。 二是刑法有定罪规定 ,例如刑法第 307 条第 2 款关于帮助毁灭 、伪造证据罪的规定 ,构成本罪不仅要有帮助当事人毁灭 、伪造证据的行为 ,而且 这种行为还必须达到情节严重的程度 。这里的情节严重 ,就是该罪的罪量要素 。 在我国传统的耦合式的犯罪构成体系中 ,没有专门的罪量要件 。在我国刑法理论上 ,对于这些犯罪 的数量要素的性质还存在不同认识 ,主要存在以下两种观点 : 〔3 〕第一种观点是构成要件说 ,认为犯罪 的数量要素是犯罪成立的条件 ,如果不具备犯罪的数量要素 ,不能构成犯罪 。因此 ,犯罪的数量要素属 于犯罪构成要件 。第二种观点是处罚条件说 ,认为犯罪的数量要素是客观的处罚条件 。在大陆法系刑 法理论中 ,客观的处罚条件是指那些与犯罪成立无关 ,但都能决定行为是否应受刑罚处罚的外部条件 。 客观的处罚条件的特点在于 :它本身不是犯罪的构成条件 ,缺乏客观的处罚条件 ,犯罪仍可成立 ,只是不 生刑罚之效果而已。就此而言 ,客观的处罚条件是刑罚发动的事由。在上述两种观点中 ,我赞同构成要 件说 。处罚条件说将犯罪成立与应受处罚两者相分离 ,认为在不具备客观的处罚条件的情况下 ,犯罪是 可以成立的 ,但不应受到刑罚处罚 。只有在具备客观的处罚条件的情况下 ,才应当受到刑罚处罚 , 即发 北京大学法学院教授 、博士生导师、法学博士 。 〔1 〕 参见刘为波 :“可罚的违法性论 ———兼论我国犯罪概念中的但书规定”,载陈兴良主编 : 《刑事法评论》,第 10 卷 , 中国政法大学 出版社 2002 年版 ,第 67 页以下 。 〔2 〕 ( ) 参见 : 《刑法问题与争鸣》第 2 辑 , 中国方正出版社 2000 年版 ,第 428 —430 页 。 〔3 〕 参见高铭暄、王作富主编 : 《新中国刑法理论与实践》,河北人民出版社 1988 年版 ,第 594 —595 页 。