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法律适用 2015年第2期 股份有限公司章程限制股份转让法律问题分析 甘培忠 欧阳泽蔓 摘要 股份有限公司由于资合性质，《公司法》并没有赋予其可以通过章程对股份转让作 出限制的权利。股份有限 公司是否可以就其股份转让通过章程作 出限制 ，在学界和 司法实务界存在种种争论。本文通过 国外立法对比研 究，结合分析公司的人合资合性、章程的 自治性及我国公司法分类的实际，提 出并非所有的股份有限公司通过章 程对股份转让作出限制都无正3-性 ，并在此基础上得 出结论 ，应 区别股份有限公司的具体情形作不同解释。对于 上市公司和非上市的公众公司，公司章程对股权转让设定的限制应认定为无效；但对非公众股份有限公司．允许 公司章程对股权转让作 出限制规定是有合理性的。从司法实践角度看 ，这样的理解有利于统一法院处理该类型案 件的适用标准．避免因不同解释各地法院对 同一种类案件作 出不同的判决结果。 关键词 股份有限公司股份转让限制 非公众股份有限公司 公司章程 一 、 问题 的提 出 于这一 问题的探讨 ，在司法实务中有着迫切的需要。(1J 公司X是一家保险股份有限公司，共有6名股东。股东 二、股份转让 限制的法律规范解读 A持有公司X的55％的股份、股东B持有公司X的10％的股 章程是社团法人和财团法人均具备的关于其组织和 份、股东C持有公司X的12％的股份 、股东D持有公司X的 活动的规则性文件。英美法系把公司章程分为基本章程 15％的股份、股东E持有公司X的5％的股份、股东F持有公 和附属章程，大陆法系则无此区分。公司章程一经确认 ， 司X的3％的股份 。股东A、B和C是关联公司。公司X的章程 对全体股东包括后加入的股东和公司本身、高管均有约 中规定 。持有公司X股份总数5％以上的股东转让其持有 束力。[2也有学者认为公司章程是调整公司内部组织关系 股份时，需要通过股东大会决议，该决议事项为股东大会 和经营行为的自治规则。C3]公司章程的法定性与 自治性 ， 一 般决议事项。股东D欲转让其持有的15％股份给第三 受公司法规范的强行性与任意性的影响甚大：如何识别 人 ，由于股东A、B和C是关联公司，其总计持有公司X的 公司法的强制性规范和任意性规范是公司法学术领域和 77％的股份 ，按照公司X章程的规定，如果股东A、B和C不 实践部 门的一个重要理论 问题，其决定着公司章程与公 同意该股权转让 ，则股东D无法取得公司X股东大会的过 司法规定不一致时的效力区间和法律适用。但是 ，《公司 半数同意，无法从公司X退出。但是，《公司法》第137条规 法》中哪些条款属于任意性规范、哪些条款属于强制性规 定 ：“股东持有的股份可以依法转让”。如果将 公《司法》第 范并没有列 出明确 的指示标准 ，引致学界和司法部 门通 137条规定的股份有限公司股份 自由转让理解为强制性 常以 “必须”、“应当”、“可以”等词语来做语气识别 ，有些 规定 ．则股东D可 以主张公司X章程 中对股份转让的限制 学者甚至从行政法体系中凿渠引水。拼凑出 “管理性规 无效，可以自行将15％的股份转让给第三人 。如果将 公《 范”的说法试 图指导公司法实践．实际反而导致思想混 司法》第137条规定的股份有限公司股份 自由转让解释为 乱。关涉股份有限公司股份转让的法律原理在于早期公 原则性规定 ，股份有限公司章程可 以对股份转让作出一 司法中将该种公司视为组成成员人数远远高于有限公司 定的限制，则股东D在没有取得股东大会 同意的情况下， 标准的公司类型 ，基于广泛资金的联合淹没或屏蔽了股 无法将15％股权转让给第三人。应如何解释 《公司法》第 东间的任何信任因素，因此顺理成章地规定股份在股东 137条?股份有限公司章程可否对股份转让作出限制 ，对 群体 内外的自由流动事成必然。但是伴随契约 自由精神