(五)派生原则 1.禁止事后法(禁止溯及既往) 允许有利于被告人的事后法,从旧兼从轻原则 2.禁止类推(类推定罪、类推解释) 允许有利于被告人的类推 3.禁止习惯法 成文法、习惯法、判例法 4.禁止绝对不定(期)刑 允许相对不定期刑 5.明确性原则 构成要件的明确(罪之明确) 法律后果的明确(刑之明确) 6.禁止残暴、过剩的刑罚 类推定罪 1979年刑法第79条:本法分则没有明文规定的犯罪,可以比照本法分则最相类似的条文定罪判刑,但是应当报请最高人民法院核准。 类推解释与扩张解释: 通说的区分标准:“可能的文义” 类推与解释不是填补法律漏洞的辅助方法,而是法律应用(或称法律发现)的最基本形式 ——考夫曼《类推与事物的本质》 诸断罪而无正条者,其应出罪者,则举重以明轻;其应入罪者,则举重以明轻——《唐律疏议·名例》 (六)我国刑法中的罪刑法定原则 1. 从废除类推到罪刑法定:79年刑法到97年刑法 2. 97年刑法第3条:法律明文规定为犯罪行为的,依照法律定罪处刑;法律没有明文规定为犯罪行为的,不得定罪处刑 。 3. 积极的罪刑法定和消极的罪刑法定 第二节 刑法的平等适用原则 (一)基本含义:从宪法原则到刑法原则 立法原则、司法原则、执法原则 (二)基本内容 1. 平等保护法益
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