非专利技术出资问题研究.pdfVIP

证监会审核重点关注——非专利技术出资问题研究 丁旭杨锐 非专利技术出资一直是公司首次发行股票并上市过程中证监会关注的重点 问题，本所律师就非专利技术出资问题分析了相关案例并查询了法律法规，就该 问题进行了以下分析： 一、 非专利技术的定义 “非专利技术”又称专有技术，一般指未经公开也未申请专利，但为发明人 所拥有并采取措施予以保密的，具有实用价值的各种技术和经验。如设计图纸、 资料、数据、技术规范、工艺流程、材料配方、管理制度和方法等。 根据最高人民法院《关于正确处理科技纠纷案件的若干问题的意见》第51 条规定：“非专利技术成果应具备下列条件：（1）包含技术知识、经验和信息 的技术方案或技术诀窍；（2）处于秘密状态，即不能从公共渠道直接获得；（3） 有实用价值，即能使所有人获得经济利益或竞争优势；（4）拥有者采取了适当 保密措施，并且未曾在没有约定保密义务的前提下将其提供给他人。 二、 非专利技术出资涉及的问题 （一） 非专利技术出资占公司注册资本的比例高于20%。 很多公司使用非专利技术出资占公司注册资本的比例高于20%，而根据当时 有效的《公司法》，非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本 的百分之二十，国家对采用高新技术成果有特别规定的除外。 （二） 非专利技术出资是否为职务发明。 公司股东在用非专利技术出资时，该非专利技术的权属是否清晰往往会受到 重点关注。该非专利技术是否为公司股东个人所有的发明，还是属于公司所有的 职务发明，需要经过缜密的论证和大量真实详实证据的支撑。 （三） 非专利技术出资是否属于出资不实。 公司股东用于出资的非专利技术是否经过评估，该技术的评估价值是否虚高， 是否为公司业务作出贡献，也是证监会非常关注的问题。 三、 法律法规、相关案例以及解决思路 （一） 非专利技术出资占公司注册资本的比例高于20%。 1. 相关法律法规 经查阅相关的法律、法规和规范性文件，国家和地方关于非专利技术作价入股有如下 规定： (1) 1993 年《公司法》第24 条规定，“以工业产权、非专利技术作价出资的金额不 得超过有限责任公司注册资本的百分之二十，国家对采用高新技术成果有特别规定的除外”。 （2005 年修订） (2) 1999 年3 月颁布的《国务院办公厅转发科技部等部门关于促进科技成果转化若 干规定的通知》（以下简称“国办发29 号文”）第1 条第1 款规定，“以高新技术成果向 有限责任公司或非公司制企业出资入股的，高新技术成果的作价金额可达到公司或企业注册 资本的35%，另有约定的除外”。（现行有效） (3) 当时有效的北京市第十一届人民代表大会常务委员会于2001 年1 月1 日颁布施 行的《中关村科技园区条例》（以下简称《园区条例》）第11 条规定，“以高新技术成果 作价出资占企业注册资本的比例，可以由出资各方协商约定”。（2001 年 1 月 1 日- 2010 年12 月23 日） (4) 当时有效的北京市人民政府于2001 年3 月2 日颁布施行的《中关村科技园区企 业登记注册管理办法》（以下简称《园区登记办法》）进一步规定，“以高新技术成果出资 设立公司和股份合作企业的，对其高新技术成果出资所占注册资本（金）和股权的比例不作 限制，由出资人在企业章程中约定。企业注册资本（金）中以高新技术成果出资的，对高新 技术成果应当经法定评估机构评估。”以及“出资人以高新技术成果出资的，应当出具高新 技术成果说明书；该项高新技术成果应当由企业的全体出资人一致确认，并应当在章程中写 明。经全体出资人确认的高新技术成果可以作为注册资本（金）登记注册”。（2001 年 3 月2 日- 2007 年11 月23 日） (5) 北京市工商行政管理局2000 年5 月 16 日颁布施行的关于《中关村科技园区高 新技术企业注册登记改制改组工作的试点意见》（以下简称《试点意见》）第6 条规定, “鼓 励投资者对园区内高新技术企业投资，以工业产权、非专利技术作价出资的，其作价出资的 总金额占注册资本（金）的比例最高可达60％，另有约定的除外”。（现行有效） (6) 2000 年3 月15 日颁布的《中华人民共和国立法法》（以下简称《立法法》）第 63 条规定，“省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会根据本行政区域的具体 情况和实际需要