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TRIPS协定中的传统知识问题 ——专利视角的探讨 弱炳斌。 摘要：传统知识保护是WTO多哈回合谈判中的未决问题，成员方仍然存在较大分歧。WTo 孛的传统知识议题由TRIPS按定第27条第3款(b)顼第二旬扩矮瑟来，艺成秀一个粳对独 立的议题。从传统知识的跨国使用与国际贸易、生物多样性公约与TRIPS协定的关系、国际 知识产权制度的重构等角度论述了TRIPS协定中传统知识谈判的实质。专利制度对传统知识 的保护可分为积极保护和游极僳护。WTO中近鬏关于传统舞识抟提案麓主要关注点是穗关专 利申请中的披霹机制。中国在TRIPS协定谈判中应该坚持修正TRIPS协定以确立披露机制， 坚持强制披露、全面披露，并可提出来源披露为实质要件、事先知情同意证据和利益分享安 排披露为影式要箨蠡冬麓点。 关键词：TRIPS协定传统知识专利披露 一、传统知识翦概念及其溺趱由来 l、传统知识的概念 《多哈宣言》列举了一系列新一轮多边贸易谈判的议题，以及各理事会应当优先考虑的 闻题。其孛有三个闻题(第i7段一第19段》与《与贸易有关静知识产权协定》(篱称TRIPS 协定)有关：第一是知识产权与公共健康，第二是地理标志的保护，第三是TRIPS协议与《生 物多样性公约》(简称CBD)、传统知识和民闻文学保护的关系。毫无疑问，这三个问题与WTO 豹发展中国家帮最不发达国家於穰益密甥藕关。至瑟，TRIPS捺议一边倒离发达成员的状况 有了某种程度的改变。这是广大发展中国家取得的一个重要胜利。1知识产权与公共健康问 题范通过修正TRIPS协定第3l条得以初步解决，而后两个问题仍未解决，尤其是其中豹传统 知识保护闻嚣备成员仍然存在较大分歧。 wTO中对传统知识尚无权威定义。许多成员提出，对传统知识的含义进行澄清具有重要 意义。2世界知识产权组织(WlPO)曾对传统知识进行定义，对其概念界定也经历了一个探 索的过程，起初WIPO楚从广义上使用传统知识，氇就怒包括技术性知识和民闻文学艺术， 后来wIP0逐渐将两者予以区分，把传统知识界定为产业领域内的技术性知识，把传统知识 和民阕文学艺术加以区分。狭义的传统知识，是指传统社区在于百年来的生产生活实践中创 造出来的知识、技术、诀窍和经验的总和。3 可以明确的是，WTO中所讨论的传统知识概念也是狭义的，也就是可以产生技术发明的 传统知识。在wro中民间文学艺术作品是与传统知识并列的概念。“技术性’’的传统知识， 如植物医药或农业知识等，可以赖由土著或地方社区的规烫Ij管理，在现有的知识产权制度中 寻求可行的保护方法，首先就涉及到专利。4但应当明确的是，现行专利制度并不是授予传 统知识本身专利，丽是基于传统知识的具有凝颖性、创造性、实耀性的二次发明以专利。发 ’复恩大学法学院国际法博士生。 1李明德：《nUPS协议与擞物多样性公约、传统知识和民间文学的关系》，《贵州师范大学学报》(社会 科学叛)2005筝簿I矮，繁12页。 2 ProtectionofTraditional and ofIssuesRaisedandPoints TRIPSCouncil,The KnowledgeFolklofe：Summary Document March Made，WTO IP／C／W／370／Rev．1(92006)(以下简称IP／C／W／370／Rev．1)，para．14． 3参见严永和：《论传统知识的知识产权保护》，法律出版社2006年版，第8一17页。 4J。MichaelFinger等编：《穷人夔翔识一改善发震审国家豹鲡谖产权》，全先镘等译，审嚣财经出舨毂2004 年12嗣版，第133夏。 585 明中使用传统知识可以包括：作为权利主张的发明一部分的传统知识、开发该发明过程中使 用的传统知识、作为发明必要前提的传统知识使用、作为发明的必要背景材料从而加速发明 开发的传统知识使用。5这里至少有两个难题：(1)这些发明是基于传统知识的，故而产生 来源披露、事先知情同意、利益分享安排等问题；(2)这些发明的权利主张中可能将传统知 识本身纳入，形成宽泛的专利要求。这些都是国际谈判中的未决问题，值得研究。虽然WTO 还没对传统知识进行权威定义，但这并