论ISP信息披露义务与著作权法公共政策.pdfVIP

46 华侨大学学报 (哲学社会科学版) 2008年第4期 论 ISP信息披 露义务与 著作权法公共政策 。梁志文 (华南师范大学法学院，广东 广州510006) 摘 要：网络服务提供商的信息披露义务在我国立法中因缺乏对正当程序、隐私及表达 自由的关注而存在利益 失衡的可能，而司法实践更加忽视该义务背后的公共政策，其原因是我国关于信息披露义务理论存在不完善之 处。从著作权法的公共政策出发，构建利益平衡的信息披露义务，必须要确立它的民事义务属性 ，义务之履行 须通过民事诉讼的方式 ，以符合程序正义的要求，而具体的条件应该关注网络用户隐私保护与言论 自由的需求， 同时建立违法救济制度。 关键词：网络服务提供商；信息披露义务；公共政策 中图分类号：D923．4 文献标志码：A 文章编号：1006—1398 (2008)04—0046—07 一 问题的提出 世 界知识产权组织 (WIPO) 1996年 网络条约对我 国数字著作权议程产生 了巨大 的影 响 ，① 在 2001年著作权法确认信息 网络传播权之前 ，最高人 民法 院在 2000年发布 的 《关于 审理计算机 网络著作权纠纷适用法律若干 问题 的解释》 (下简称为 《解释》) 中即已确立 了数字著作权议程 的蓝 图。我 国加入 网络条约后 ，人们普遍关注 的是 ，我 国数字著作权立法会在多大程度上跟 随美 国的立法方 式来 执行 国际条 约 。美 国 1998年 千年数 字著作 权法 (DMCA)在 我 国受 到普 遍关注 ， 介绍该法令之著述汗 牛充栋 ，但似有浅尝辄止之嫌 ，对 DMCA所确立 的各项制度 并无深入研 究 的著述 。立法移植 ，需要 审慎考虑 的是立法背后公共政策的本土化 问题 。由于缺 乏对数字著作权 收稿 日期：2006—12—31 作者简介：梁志文 (1974一)，男，湖南涟源人，讲师，中南财经政法大学知识产权学院博士研究生，主要从事 知识产权法研究。 ① 1996年缔结的wIPO著作权条约 (WCT)和表演及录音制品条约 (WPPT)被统称为网络条约，两条约于2002年3月6日 生效，我国在 《条例》生效后即将加入这两个条约。参见刘河．我国加入WCT和WPPT研究论证工作完成 [N]．中国知 识产权报 ，2006—06—05 (4)． 论 ISP信息披露义务与著作权法公共政策 47 公共政策本土化 的关怀 ，或者缺乏对被移植法 国家立法 公共政策 因素 的了解 ，缺 乏足够理论准备 的立法难免有 白璧微 瑕之嫌 。① 网络服务 提供商 (ISP)服务 对象 (subscriber)信息披露 义务 (下简称为信息披露义务) 的规范即为 明显例证 。 《解释》第 6条 、于 2006年 7月 1日生效 的 《信息网络传播权保护条例》 (下简称 《条例》) 第 13、25条规定 ISP应依著作权人或著作权行政管理部 门的要求披露涉嫌侵权者 的信息，这些 立法非常具有 中国特色 的简约化风格 。我 国关于 ISP责任 限制 的立法 明显模仿 DMCA，而信息披 露义务也无疑与 DMCA第 512 (h)条规定 的传票 (subpoena)制度相关 ，该制度使著作权人能 够快捷地获得与在线著作权材料有关 的使用者个人身份性信息 ，而无需依据繁琐但符合正当程序 的民事诉讼程序 。尽管 DMCA第 512 (h)条在美 国遭受 了诸多学者宪政审视 目光 的挑剔 ，l但它 依然对著作权人要求 ISP披露服务对象信息提供 了实际性 的条件与程序性 的条件 ，体现 了立法者 试 图在不 同的著作权利益之 间进行协调 的企 图。然而 ，我 国的立法缺乏足够 的实体性和程序性规 定 ，没有充分体现利益平衡 的公共政策 ；加之对著作权人友好 的法 院试 图运用司法权力参与公共 政策选择 ，该制度 的实施依赖于法 院对著作权法公共政策 的把握 ，因而存在利益失衡 的极大可能 性 。本文试 图从著作权法公共政策 出发 ，从理论上解决这些 问题 ，以期