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1,论名人代言虚假广告的民事责任 作者： 尚春丽??发布时间：2010-10-12 10:00:32 ????前??言 ????一、我国名人代言虚假广告的现状 ????改革开放以来，随着我国经济特别是娱乐行业的蓬勃发展，造就了大量在群众中有一定影响力的“名人”，这些名人大多利用自己的影响力代言着一些商品。但是由于中国在名人代言等方面的法律制度不健全以及一些其他原因，近几年来出现了不少名人代言虚假广告的案例。从SK-II案到郭德纲“藏秘排油”案再到不久前的邓婕代言三鹿案，名人们在利用自己的影响力获取利益时，也损害了广大消费者的利益，但是即便如此，目前还没有一位名人因代言虚假广告而承担民事责任。 ????（一）我国相关的法律法规 ????1、《民法》第130条规定：“二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任”。?《最高人民法院关于贯彻执行＜民法通则＞若干问题的意见（试行）》第148?条规定：“教唆、帮助他人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担连带民事责任。教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的人，为侵权人，应当承担民事责任。教唆、帮助限制民事行为能力人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担主要民事责任。”?《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第3?条第一款规定：“二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，?构成共同侵权，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。” ????作为我国民事方面的基本法律，目前，国内有学者提出以上述法律依据追究虚假广告代言人的民事法律责任。笔者认为其在我国现阶段的可操作性不强，原因在于，原告举证的困难，即证明代言人与广告主故意串通，或明知广告虚假仍然坚持代言，较难举证。此外，笔者认为如将虚假广告代言人和广告主视为共同侵权人，也有失公平，因为从对虚假广告对象的认知水平上看，这两者的注意义务是不同的。 ????2、《广告法》第38?条规定：“违反本法规定，发布虚假广告，欺骗和误导消费者，使购买商品或者接受服务的消费者的合法权益受到损害，?由广告主依法承担民事责任，广告经营者、广告发布者明知或者应知广告虚假仍设计、制作、发布的，应当依法承担连带责任。广告经营者、广告发布者不能提供广告主的真实名称、地址，应当承担全部民事责任。社会团体或者其他组织，在虚假广告中向消费者推荐商品或者服务使消费者的合法权益受到损害的，应当依法承担连带责任。” ????如上，此条规定的责任主体是广告主、广告经营者、广告发布者，不包括广告代言人。因而前文我们看到的，各地法院目前概不以《广告法》追究虚假广告代言人的法律责任，理由为缺乏法律依据即源于对此条的理解。 ????3、《消费者权益保护法》第19?条第一款规定：“经营者应当向消费者提供有关商品或者服务的真实信息，不得作引人误解的虚假宣传。”作为一部专门保护消费者的法律目前也没有明确规定虚假广告代言人的民事责任，只是对经营者有所规制。 ????4、《食品安全法》第五十五条规定“社会团体或者其他组织、个人在虚假广告中向消费者推荐食品，使消费者的合法权益受到损害的，与食品生产经营者承担连带责任。” ????本法是在近几年连续出现食品安全事故的情况下出台的，而其中上面的这一条特别引人关注，因为涉及到明星代言的责任。但是这一条中明星承担连带责任必须符合两个条件，即必须是在虚假广告中推荐和使消费者合法权益受到损害。但是在“推荐”上难以认定，因为名人代言时往往不做具体推荐，只是说明产品性质、功能及效果，甚至仅仅只是说明一下产品的名字。同时食品安全的危险许多都是潜在的，现在的技术认为是合格的，随着技术进步，可能会出现新情况，这对“合法权益受到损害”难以认定。而国务院法制办公室的《中华人民共和国食品安全法实施条例（草案）》也没有对名人代言的连带责任作进一步解释说明所以，仅通过一部《食品安全法》难以解决明星代言的法律责任，况且本法也仅仅是食品安全方面的。 ????5、地方性法规规章及制度。2008?年1?月1?日开始实施的《浙江省广告管理条例》第21?条规定：“企业、品牌或者形象代言人应当加强自律，遵守职业道德，尊重消费者的权益，拒绝代言虚假或者可能对消费者产生误导的广告。任何单位和个人不得在广告中以科研机构、医疗机构或者消费者、患者、专家等名义和形象为药品、医疗、医疗器械、保健食品的功效作证明。任何单位和个人不得设计、制作、发布含有第二款规定内容的广告。第43?条规定：“违反本条例第二十一条第二款规定，损害消费者合法权益的，应当依法承担民事责任。”笔者认为，《浙江省广告管理条例》对虚假广告代言人法律责任之规定，将为我国今后立法工作起到一定的促进作用。虽然该法规并未进一步的