拾财贷P2B模式之刑事法律风险分析.doc

　　　　拾财贷P2B模式之刑事法律风险分析　 P2B，即peer-to-business，是个人对企业的一种有别于P2P网络融资平台的新的贷款模式。近期，一家名为“拾财贷”的P2B平台横空出世。该平台在其网站上打出“年化收益12%”、“100%本息保障”等宣传口号，一时间吸引了众多投资者。 “拾财贷”究竟有何特别之处？它的运行模式是否触碰到“非法集资”的红线？ 　一、拾财贷的运作模式解析 　　　 　　　 　　　 　　　 上图为拾财贷发布的编号为“中联银小额贷款公司提供全额债权回购项目”。本文将以该项目为例，对拾财贷的运作模式进行分析。 （一）债权的购买 拾财贷这一平台的项目发布方并非有融资需求的企业，而是本息盾（厦门）金融技术服务有限公司（以下简称“本息盾”），这和P2B所承载的“点对点”内涵似乎略有有些区别，因为本息盾本身就是由拾财贷平台设立的。在拾财贷模式下，原债权方须首先与本息盾签订债权转让合同，将应收账款转让于本息盾。之后由本息盾享有收取债务方还款的权利，原债权方从原债权债务关系中退出。 （二）债权的拆分 本息盾将持有的债权进行拆分，而后通过平台发布项目，公开销售拆分后的份额。图中所示项目（项目编号：的总金额为50万元，年化收益11%，还款期限3个月，还款方式为月付息、到期还本。项目发布方将该债权拆分为数额极小的份额：“一元起投”、“无上限”。可以说，项目方对投资方的资产状况不设任何限制。 高回报率、低门槛、100%本息保障无疑对民间投资者产生了巨大的吸引力。截止至目前，拾财贷网站最大的财主zha***lin 的投资金额总计达到￥7,529,899.86。 （三）债权的销售 项目发布后，投资人在线上平台上通过点击“我要投标”按钮，与本息盾订立债权转让合同，受让经本息盾拆分后的债权，受让数额等同于投资者通过自主选择认购的数额。此时，投资人享有获得债务人还款的权利，本息盾从原债权债务关系中退出，债务人应当依据合同约定向投资人支付款项。 二、拾财贷模式所涉嫌的刑事法律风险 拾财贷的P2B模式其实并无创新，在法律人眼里其实只是将P2P直接融资模式中的参与主体由个人变成了企业，其债权转让模式与宜信的债权转让模式也无根本上的区别，只是债权形成原因不同罢了，这里的本息盾充当了“流转人”的角色，小贷公司是融资方，各投资人为出资方。其他的担保、回购从法律合法模式设计来说都可以不用考虑。基于此，拾财贷P2B模式同样存在着不规范运作的P2P所面临的法律风险。 （一）涉嫌非法/变相吸收公共存款罪　　 《刑法》第167条：“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。” 　　　 最高院2010年颁布的《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》： 第1条 违反国家金融管理法律规定，向社会公众（包括单位和个人）吸收资金的行为，同时具备下列四个条件的，除刑法另有规定的以外，应当认定为刑法第一百七十六条规定的“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款”：　　 （1）未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金； （2）通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传； （3）承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报； （4）向社会公众即社会不特定对象吸收资金。” 　第2条 非法吸收或者变相吸收公众存款，具有下列情形之一的，应当依法追究刑事责任： （1）个人非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在20万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在100万元以上的； （2）个人非法吸收或者变相吸收公众存款对象30人以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款对象150人以上的； （3）个人非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在10万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在50万元以上的； （4）造成恶劣社会影响或者其他严重后果的。 具有下列情形之一的，属于刑法第一百七十六条规定的“数额巨大或者有其他严重情节”： （1）个人非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在100万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在500万元以上的； （2）个人非法吸收或者变相吸收公众存款对象100人以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款对象500人以上的； （3）个人非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在50万元以上的，单