采购合同应注意问题...pptVIP

采购合同风险防范 主讲人：山东清泰律师事务所高级合伙人 朱兵律师 课程目标 关于合同的几个基本概念介绍 了解采购合同的作用 了解采购合同的风险多发点 掌握规避采购合同风险的主要方法 关于合同的几个基本概念 合同的概念和种类： 广义的合同以设立、变更、终止民事权利义务关系 的协议，比如劳动合同、抚养合同、借贷合同、婚姻合同。 狭义合同：排除人身权利的合同，并由合同法调整。如买卖、加工、开发、借款合同等。 合同法第第二条　本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。 合同的法律特征 合同各方是平等的民事主体 合同是双方或者多方的法律行为。即需要两个或两个以上的当事人互为意思表示。 各方达成一致，合同才成立（但不一定生效） 合同仅约束相对人，不约束第三方 以约定为准，法定为辅（比如违约金条款） 严格责任 合同的法律效力 有效合同：双方必须履行 无效合同：自开始无效，已经部分履行的，停止履行返还财产；不能返还的折价补偿。有过错的还要赔偿对方损失，都有过错的，各自承担相应的责任。（合同法58） 效力待定合同：效力在得到追认后有效。（合同法47、51） 限制民事行为能力人订立的合同。 无处分权人处分他人的财产。 无效合同的情形：合同法52条。一方欺诈、胁迫订立的合同，损害国家利益的；恶意串通，损害国家、集体、第三方利益的；以合法形式掩盖非法目的的；损害社会公共利益的；违反法律、行政法规强制规定的 　　 合同风险的定义和范围 合同风险，是指在合同签订以及履行中发生各种非正常的损失的可能性，它既包括可归责于合同一方或双方当事人的事由所导致的损失可能性，又包括不可归责于合同双方当事人的事由所导致的损失可能性，比如： 违约风险：如外贸公司因为供应商的原因无法向国外买家按时交货，被巨额索赔 货损风险：如发生海运事故、火灾事故、交通事故等造成货物损失 质量风险：交货时没有发现货物瑕疵而被买家索赔或者买到的货物质量缺陷严重 货款风险：无法及时取得货款 知识产权瑕疵风险 合同的签约流程 企业规模大，易多级签约、多头签约的情形，应当设置包括合同审批在内的签约流程，必要的时候由法律专业人士协助审核 合同的履行流程 签约后往往放松合同的监控，易发生质量、交付、收款等环节的疏漏 合同条款的一般总体要求： 要力争做到用词准确，表达清楚，约定明确，避免产生歧义。对于重要的合同条款，要仔细斟酌，最好是参考一些标准文本并结合交易的实际情况进行增删，对于重要的合同应请专业人士审查防患于未然。对合同条款的审查，不仅要审查文字的表述，还要审查条款的实质内容。 合同条款的具体表述 有权：如“一方违约，另一方有权要求赔偿” 应当：如“一方违约，应当赔偿对方损失” 不得：如“任何一方不得违约” 可以：如“一方违约，另方可以主张赔偿” 必要时应写明违反合同条款的责任：没有做到“应当”或者违反了“不得”条款而产生的具体的罚则 采购合同应注意问题 采购合同在企业商业活动中的地位 获取利润的基础 企业经营、管理的重要工具 采购合同的范围 狭义：物 广义：服务、智力、物、劳务 采购合同所依据的法律原则 有偿 自愿 公平 采购合同应关注的风险 交货时间风险 采购货物的质量风险 采购合同的形式以及效力 书面合同 范本的《企业供销合同》 自定的合同文本 传真合同 邮件 无书面合同的采购行为 合同所针对的货物的来源 国内的直接采购 国外产品直接采购或通过代理公司代理采购 采购合同的标的物（原料、零配件、设备） 采购合同的条款以及风险 付款条款 国内采购 信用、规模 付款量、付款方式控制 国际采购 等额银行保函 具备较强偿付能力的外贸代理公司 付款量、付款方式控制 供货时间条款 明确到货时间 约定迟延交货和拒绝交货的后果 迟延金 解约 退款 赔偿 采购价格条款 防止因原材料涨价而引起卖家提高货物价格 运输条款： 方式 汽运 海运 火车 承运人 卖方 买方 运输过程的风险承担约定、保险的承担 交货条款 地点 收货人 交货验收条款 验收的内容：区分表面验收和实质内在验收 拒货的标准以及处理方式 提出异议的方式 货物不符合标准的处理方式 质量条款：重点条款 便于操作的技术质量协议，核心技术指标要清楚并利于认定 于己有利的验收条款 表面质量：应仔细验收，否则容易被认为放弃权利（青岛某家具公司出口家具纠纷） 包装 外在破损 是否符合设计要求 内在质量(使用后才能验证） 约定内在质量异议的时间 约定质保期内不能正常实现产品设计功能的处理方式（退货、换货、修理、损失赔偿） 质量争议的权利时效 合同