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代孕技术所生子女的法律地位分析 　　自1988年北京医科大学第三附属医院培育成功我国第一例试管婴儿后，我国的人类辅助生殖技术有了飞快的发展。同其它高科技一样，人类辅助生殖技术也是一把双刃剑，在造福人类的同时，也带来了一系列法律、道德、伦理等问题。相比之下，代孕技术因不可能匿名、十月怀胎易产生母子亲情等因素，较之其它辅助生殖技术遇到的问题更为复杂，诸如什么样的女性可以代别人怀孕？代孕母亲是委托母亲的长辈又该如何处理？代孕母亲在怀孕过程中一旦出现意外或代孕的婴儿有缺陷，是谁的责任？代孕母亲生下孩子后舍不得婴儿怎么办？这些问题目前法律法规都还不能解决。鉴于此，2001年3月5日，国家卫生部出台了《人类辅助生殖技术管理办法》，明确规定，自2001年8月1日起，医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。 　　《人类辅助生殖技术管理办法》的出台，引起了社会各界人士的关注，有人喝彩，有人无奈。持反对说的专家、学者认为，禁止代孕商业化是无可厚非的，但是在我国严禁代孕未免过于武断，不符合我国的生育观和计划生育的基本政策，并且剥夺了无妊娠能力妇女的生育权和建立家庭权，间接剥夺了健康男士的生育权，造成社会对这些妇女的歧视性待遇。更何况我国允许的代孕是一种利他主义的代孕行为，体现了社会主义人与人之间的互帮互助精神，与一些国家出现的出租器官或变相出租器官有本质上的区别，因此建议我国应实行法律规制下的代孕。笔者认为，代孕技术的全面禁止，只是过渡时期的应急之策，而非一劳永逸。虽然世界上一些国家比如英联邦许多国家都有明确法律条文禁止实施任何形式的代孕技术，但诸多又面临解禁的选择。在2000年8月，澳大利亚立法委员会就修改了已实施15年的相关法律，允许非商业性借腹生子的父母成为合法父母。另外，在我国，自1996年第一例代孕母亲诞生至代孕技术被解禁以前，数家医疗机构为患者实施了代孕技术，而即使在代孕技术被禁止后，仍会有违法实施该技术的实例存在。因此，从法律上确定代孕技术所生子女的法律地位，规范其父母子女关系，使代孕技术更好的为人类服务，已成为目前亟待解决的问题。笔者在此谈谈个人的一点认识。 　　一、什么是代孕技术。 　　代孕技术是人类辅助生殖技术的一种。而人类辅助生殖技术，俗称试管婴儿技术，是指运用医学技术和方法对精子、卵子、受精卵、胚胎进行人工操作，以达到受孕目的的技术，分为人工授精和体外授精（即胚胎移植技术及其各种衍生技术）。代孕技术属于体外授精技术的类别，是试管婴儿技术的延伸。目前对代孕技术暂无权威的定义，综合各种说法，大体有两种不同的界定。一种认为，代孕是将夫妻双方的精子与卵子在试管中人工授精，再进行人工培育形成胚胎，植入另一位有正常子宫的女性子宫内，由该女性代替这对夫妻生下孩子。另一种认为，代孕是用现代医疗技术将丈夫的精子注入自愿代理妻子怀孕者的体内授精，或将人工培育成功的受精卵或胚胎植入代理妻子怀孕者的体内怀孕，待生育后由夫（妻）抚养。两种定义均表明代孕的基本特征是“借腹生子”、“借腹怀胎”，即由妻子以外的女性自愿代理怀孕分娩。第二种定义的外延比第一种宽泛，更能涵盖现实中不同形式的代孕，笔者在此采用第二种定义。 　　二、代孕的几种情况。 　　根据精、卵来源情况及夫妻是否同意，代孕可分为以下几种情况： 　　1、将夫妻的受精卵或发育成的胚胎植入代孕母亲体内（即由丈夫供精，妻子供卵）而实施的代孕。此种情况，是因妻的子宫缺陷致使不能正常怀孕分娩； 　　2、夫妻一致同意，将丈夫的精子注入代孕母亲的体内（即由丈夫供精，代孕母亲供卵）实施的代孕。此种情况，是因妻的卵子质量不高加之子宫的缺陷，而致使不育； 　　3、夫妻一致同意，将夫与第三人的受精卵或发育成的胚胎植入代孕母亲的体内（即由丈夫供精，第三人供卵）实施的代孕； 　　4、夫妻一致同意，将夫与第三人的受精卵或发育成的胚胎植入代孕母亲的体内（即由第三人供精，妻子供卵）实施的代孕； 　　5、未经妻的同意，由夫自行决定将己之精子注入代孕母亲的体内（即由丈夫供精，代孕母亲供卵）实施的代孕； 　　6、未经妻的同意，由夫自行决定将己与第三人的受精卵或发育成的胚胎植入代孕母亲的体内（即由丈夫供精，第三人供卵）实施的代孕； 　　7、未经夫的同意，由妻自行决定将己与第三人的受精卵或发育成的胚胎植入代孕母亲的体内（即由第三人供精，妻子供卵）实施的代孕。 　　三、代孕协议的性质、内容及成立要件。 　　为避免纠纷的发生以及纠纷发生后解决问题的需要，在实施代孕技术前，医疗机构应要求代孕母亲与委托父母提供合法有效的代孕协议。所谓代孕协议，是指代孕母亲与委托父母成立代孕关系的一致意思表示。 　　代孕协议是一种特殊的代理合同（或称为委托合同）。其特殊性在于：1、法律关系主体的双方是特定的，委托方是已婚不能生育或已婚不愿生育