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债务承担理论与审判实务_李显先.pdf
人民司法 !!#$
债务承担理论与审判实务
!李显先
债务承担是债转移之一种情形。债务承担有广义与狭 英、美法。英、美法原则上认为债务不得转移,其法理
义之分。广义债务承担包括免责债务承担和并存的债务承 #英国普
依据是“每个人都有不得干预他人合同的义务。”
担。免责债务承担,也称狭义债务承担,或称普通债务承 通法认为,合同的债务非经债权人的同意是不得移转的。
担,是指新债务人代替原债务人履行债务,原债务人免除 债务移转只能通过债务主体变更来实现。债务主体变更是
履行责任。并存债务承担,是指新债务人加入债的关系和 指根据原债务人请求,债权人同意由新债务人替代原债务
原债务人共同负担同一内容的债务。合同法第五章关于合 人承担债务的协议。其法律效果在于解除原债务人的合同
同义务转移的规定,包含免责债务承担和并存债务承担两 义务,而使其由新债务人承担。它实质上是有关当事人同
种情况。由于合同法有关规定较为原则,审判人员在实务 意的前提下以新合同代替旧合同的交易。
操作中对免责债务承担问题认识不一,易造成判决结果不 美国为了适应商业上的需要,在法律上对债务移转采
同,因此有必要从理论上对免责债务承担(以下简称债务 取比较灵活的态度。美国法虽然认为合同的债务原则上不
承担)进行探讨。 能转让,但在某些情况下则允许代行债务,即允许他人代
一、债务承担制度之比较 替原债务人履行债务。美国统一商法典第!+!%条规定,除
罗马法。早期罗马法强调债的人身特殊性和债的不得 合同当事人另有协议,或债权人对由原债务人履行合同具
转移性,不认可债务承担制度。但随着社会发展和交易不 有重大的利害关系者外,债务人得通过他人代其履行义
断增加,罗马法渐渐认可债的更新制度(即由债权人应债 务。但替代履行并不能解除债务人的履行义务或对违约所
$
务人的请求,同愿意承担该项债务的第三者订立一个新的 产生的责任。
合同,由后者来承担原债务人的债务),从而以债之更新达 二、债务承担的性质与承担方法
!此外,罗马法债的担保中的债务承保与 债务承担的性质。
到债务移转目的。
债务承担亦极为相似:或者第三人承担债务,从而使债务 债务承担属于债的变更中的主体变更,不改变债的内
人摆脱债务(免除性承保或叫第三人介入);或者第三人同 容,只改变债务人。债务承担是新债务人对原债务人特定
主要债务人一起负债(合并性承保)。 债务的承受,是原债务从一个人转移至另一个人,并不消
法国法。法国民法典没有专节对债务承担作出明确的 灭原债务,成立新债务。债务承担为无因行为,所谓无因
规定,从严格意义上而言,法国民法典不存在本文所论的 行为是指行为与其原因可以分离的法律行为。虽然新债务
债务承担制度。继承罗马法衣钵的法国同样也是利用债的 人替原债务人承担债务总是基于某种原因,不会无缘无故
更新制度来达到债务承担目的。法国民法典第%!( %条第! 地替别人承担债务,如委托承担、有偿承担等原因,但债务
款规定:“债权人解除旧债务人的债务而由新债务人代替 承担合同不受此种原因的影响。即使该原因无效或被撤销
之者。”这一条款只规定了债的更新而未规定债务承担。 或被解除,
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