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第九章 清末法律制度 一、清末“预备立宪” (一)“预备立宪”的过程 1905年,清廷提出“仿行宪政”,派以载泽为首的五大臣赴欧洲、日本等国考察各国宪政,史称“五大臣出洋”。仿照日本“明治维新”设立“宪政编查馆“,专门从事宪政准备工作。 1906年9月1日清廷以光绪皇帝名义颁布《预备立宪上谕》,随后进行官制改革。宣布仿照资产阶级国家“三权分立”原则“更定官制”,使司法与行政分离,一改几千年来司法行政合一的体制。 (二)《钦定宪法大纲》 清廷“宪政编查馆”编订,于1908年8月颁布, 它是中国近代史上第一个宪法性文件,共23条,分正文“君上大权”和附录“臣民权利义务”两部分。 特点:皇帝专权,人民无权。实质上是以法律的形式确认君主的绝对权力。 (三)谘议局与资政院 谘议局:清末“预备立宪”时期清政府设立的地方咨询机关,1909年开始在各省设立。是各省督抚严格控制下的附属机构。 资政院:清末 “预备立宪”时期清政府设立的中央咨询机构,于1910年正式设立。是承旨办事的御用机构,与近现代资产阶级性质的议会组织有根本性不同。 (四)“十九信条” 全称《宪法重大信条十九条》。1911年清王朝迫于武昌革命风暴,匆匆命令资政院迅速起草宪法,企图度过危机,资政院仅用3天时间即拟定公布。 清政府于辛亥革命武昌起义爆发后抛出的又一个宪法性文件,形式上被迫缩小了皇帝的权力,相对扩大了议会和总理的权力,但仍强调皇权至上,对人民权利只字未提,更暴露其虚伪性。 二、清末修律 (一)《大清现行刑律》 (1910年颁行) 改律名为“刑律” ,取消了《大清律例》中按六部名称而分的六律总目,将法典各条按其性质分30门,有关继承、分产、婚姻等纯属民事性质的条款不再科刑;废除了酷刑手段,如凌迟,创制了新的罪名,如妨害选举罪、破坏交通罪等。 只是在形式上对《大清律例》稍加修改而已,但最能体现封建旧律本质的“十恶”、“八议”尚还保留,诸法合体的形式也未废除,所以不能说是一部近代意义上的专门刑法典,只是新刑律实施前的一部以刑为主的过渡性法典。 (二)《大清新刑律》 (1911年公布,未正式施行) 抛弃了旧律诸法合体的编纂形式,以罪名和刑罚等专属刑法范畴的条文作为法典的惟一内容; 在体例上抛弃了旧律的结构形式,将法典分为总则和分则,后附《暂行章程》5条; 确立了新刑罚制度,规定刑罚分主刑、从刑; 采用了一些近代西方资产阶级的刑法原则和刑法制度,如罪刑法定原则和缓刑制度等; 中国历史上第一部近代意义上的专门刑法典,但仍保持着旧律维护专制制度和封建伦理的传统。 (三)《大清民律草案》 1911年8月完成,未能正式颁布与施行; 由修订法律馆主持,沈家本、伍廷芳、俞廉三等主持,日本法学家松冈正义等外国法律专家参与起草; 分《总则》、《债权》、《物权》、《亲属》、《继承》五编,1569条。其中,前三编仿照德日民法典体例和内容草拟,吸收了大量西方资产阶级民法理论、制度和原则,后两编则保留了浓厚的封建色彩。 (四)《大清商律草案》 修订法律馆于1908年9月起草,分为《总则》、《商行为》、《公司律》、《票据法》、《海船法》五编,共1008条; 是近代中国惟一的商法典。体例严谨,内容周详,但脱离中国社会实际。 三、清末司法体制的变化 (一)司法机关 改刑部为法部,掌管全国司法行政事务; 改大理寺为大理院,为全国最高审判机关; 实行审检合署。 (二)司法制度 确立一系列近代意义上的诉讼制度,实行四级三审制; 审判制度上实行公开、回避等制度; 初步规定了法官及检察官考试任用制度。 (三)领事裁判权(“治外法权”) 凡在中国享有领事裁判权的国家,其在中国的侨民不受中国法律管辖,只由该国的领事或设在中国的司法机构依其本国法律裁判; 内容:以被告主义原则管辖; 严重破坏了中国的司法主权,同时成为外国侵略者进行各种犯罪的工具。 (四)会审公廨 1864年清廷与英、美、法三国驻上海领事协议在租界内设立的特殊审判机关; 凡涉及外国人案件,必须有
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