电子合同的成立与生效问题.docVIP

(一)电子合同订立中的特殊问题 首先，是电子合同主体问题。 在传统合同的订立过程中，各合同主体的行为能力相对是容易辨别的，如果合同订立时当事人不具备法定的行为能力，法律还赋子相关主体以催告权或撤销权，来确定合同效力。或者是合同主体通过委托授权的方式，明确代理人的代理权限、范围和期限等，使代理人与对方当事人协商明确权利义务而订立合同。而电子合同的当事人在很多情况下是根本不知道对方当事人的身份，也不了解对方当事人的资信状况，双方当事人通过互联网进行要约、承诺，就合同条款达成一致，并借助于各国际组织和机构帮助建立起来的电子签名、电子认证的法律机制来完成对合同签字或对合同内容的确认。在这个过程中也就产生了对合同当事人身份的确认以及当事人行为能力的认定等一系列的问题。由于网络对于虚假身份是无法识别的，这使得电子合同当事人的身份和行为能力的认定较传统合同更难。 电子合同的主体应对自己计算机系统发出的电子信息负责，一般情况下，只要能够确定是从当事人的信息系统发出的要约或承诺，不论实际由谁发出，不论是否反映当事人的真实意思，当事人都要对该信息造成的后果负责，这样的认定并不违背传统合同中强调当事人真实意思表示的原则。在电子合同的订立过程中，可能囚为各种主客观的原囚，导致合同的主体并非真正的系统拥有者，是他人利用该当事人的信息系统或假冒该当事人发出的意思表示，并非该系统拥有者的真实意思表示，但必须正视的是，每一个系统的拥有者都负有妥善保管自己系统的职责，囚保管不善而导致的上述情况出现，应当承担责任。换一句话说，就是电子合同的当事人既然选择了通过电子传输的手段和方式来订立合同，也就意味着该当事人愿意承担囚此而带来的各种人为的或技术的风险。否则，将不利于控制风险，不利于提高交易安全和交易效率，最终将制约电子商务的发展。 当事人的缔约能力 在合同的订立过程中，自然要求合同当事人应当具备相应的行为能力，即缔约能力。所谓缔约能力，是指当事人能够通过自己的行为缔结合同并享受合同权利和承担合同义务的资格。在传统合同中对于当事人在民事行为能力上存在的缺陷一般容易被识别，但在电子合同中要准确的识别当事人的行为能力儿乎是不可能的，囚为，电子合同的当事人很少见面或者根本就不见面，这是网络交易的特殊性决定的，“基于网络上根本无法看到或辩识交易相对人，双方当事人是利用按键或鼠标来为意思表示，即便网络商店要求交易相对人输入身份证号码、出生日期或信用卡卡号己证实其为成年人，但仍有伪造或提供不实资料的可能性，故网络商家基本上无从得知另一方当事人究竟是否为成年人;且依现在网络使用者年龄日趋下降之趋势，可以遇见未来未成年人进行网络交易而发生争议之机会将会大增。”②例如现在很多从事网络游戏的人都是未成年人，他们在购买会员资格时，网络服务商是无从得知他们的基本情况的。网络交易中当事人的行为能力问题是现实存在的，这个问题的解决最终应该依赖技术的发展和法律制度的健全来解决，例如通过电子认证机构实行电子认证，为交易当事人提供服务，而电子合同的当事人可以信赖该电子认证机构提供的服务，以此来确定订约人的行为能力。一般认为，未成年人如果使用欺骗手段，使卖方相信其己成年或己得到法定代理人同意而签订合同，则该合同是有效的。囚为，在网络上所进行的交易行为，网络经营者实际上只能凭借由用户自己点击选项或填写表单的方式来确定用户的年龄、个人资料等。囚此，如果用户虚报年龄，利用其父母的信用卡或身份证，使网络经营者认为其己经成年，即使该当事人事先未得到法定代理人的同意，事后法定代理人亦拒绝追认，所定合同在法律上仍属有效。囚为，一方面，网络经营者己经尽到了必要的注意义务，另一方面，未成年人的法定代理人没有妥善保管相关证件，亦应当承担相应的责仟。当然，也有学者指出，网上当事人的行为能力在网络交易中是否属于必要的考量点值得审慎考虑。本文认为，在电子交易中，确定当事人是否具备传统合同当事人应当具备的行为能力，在某些情况下是没有实际意义的，因为即使电子合同交易的一方当事人是不具备行为能力的，但只要交易成功且并未发生纠纷，合同得以顺利履行，就无须过多地去限制当事人的行为能力，否则给网络交易造成很大的障碍，不利于电子商务的发展。对于通过电子合同形式订立的合同在履行过程中发生纠纷或造成损失，涉及到当事人行为能力的确定时，仍应当依照传统合同法和民法的规定去认定，因为电子合同所适用的法律并不是一种全新的法律制度，它只是传统法律制度在新环境下的一种融合。 (三)电子代理人及其法律地位（晓秋姐姐建议这部分单独列出来讲） 电子代理人(C electronic agent这一概念在美国《统一电子交易法》中被定义为:“为某人用来代表该人对电子讯息或对方的行为采取行动或做出反应，且在做出此种行动或反应