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对一起使用筹建执照从事涉污行业经营活动的案例分析 (2008-03-04 10:41:05) 标签： ? 对一起使用筹建执照从事涉污行业经营活动的案例分析 ? 一、当事人基本情况 当事人：湖州新中江纺织印染有限公司，经营场所：浙江省湖州市南浔华侨投资区14号地块，企业类型：中外合资企业，经营范围：高档纺织品的织造、印花、染色项目的筹建（不涉及出口配额和许可证管理商品）。 二、案情 当事人于2003年2月28日经工商部门核准登记注册，领取企业法人营业执照，核准经营范围是高档纺织品的织造、印花、染色项目的筹建（不涉及出口配额和许可证管理商品），然后进行征用土地、厂房建设、购买机器设备等。 为早日赚取利润，当事人于2006年1月开始投产，但由于土地手续未及时办，污水处理系统的建设也未及时完成，当事人一直未取得环保部门核发的排放污染物许可证，只取得了湖州市环境保护局下发的关于试生产的的通知书并经延期至2007年2月底。? 当事人的行为于2007年5月29日被我局现场查获，当事人从2006年1月至2007年2月期间经营额34元。从2007年3月至2007年6月期间，当事人从事经营纺织品的印花、染色经营的经营额为9245921.57元，利润为478142.98元。 三、处理意见 本案初看是相当简单的案件，但细细分析来看，有以下几个需要注意的细节： 1、当事人使用的是限筹建的营业执照， 2、当事人的经济性质是中外合资企业， 3、当事人所从事的经营活动是否需要环保审批， 4、当事人持有的关于同意试生产的通知书有何作用， 针对以上几点，本案在处理过程中也存在较大的争议，主要有以下几种处理意见： 1、不处理。理由是中外合资经营企业是特殊的市场主体，其擅自变更登记事项的行为《中华人民共和国中外合资经营企业法》及《实施条例》都没有明确如何处罚。 2、责令改正。理由是工商部门核发了营业执照，只是在经营范围中注明了限筹建使用，就算认定当事人违法也只能认定当事人超范围从事了经营活动，根据《公司法》的规定也是要先责令改正的。 3、由工商部门根据《无照经营查处取缔办法》第四条第（五）项查处，但处理时要注意湖州市环境保护局关于同意试生产的问题，应根据2007年2月前后不同的时间段进行处理。 4由工商部门根据《无照经营查处取缔办法》第四条第（一）项查处。理由是当事人的筹建营业执照，只是取得了法人资格，当事人在未取得环保排污许可证及合法营业执照的情况下从事印花、染色的经营活动属于《无照经营查处取缔办法》第四条第（一）项规定的无照经营行为，对其全部经营额均应该计算违法所得。 四、分析 我们同意第4种处理意见，理由有 1、《中华人民共和国中外合资经营企业法》第二条第二款明确规定“合营企业的一切活动应遵守中华人民共和国法律、法规的规定”，这是一条转致条款，显然中外合资经营企业的违法行为也应受到相应的处罚。 2、《中华人民共和国水污染防治法》及其《实施细则》、国家环境保护总局发布的《淮河和太湖流域排放重点水污染物许可证管理办法》规定了浙江省环保部门对水污染实施排污许可证制度。 《浙江省环境污染监督管理办法》第二十四条规定?依法必须经许可审批的涉及环境保护的经营活动，县级以上人民政府环境保护行政主管部门必须依法审批，工商行政主管部门必须凭许可审批部门批准的环境影响评价文件办理注册登记手续，核发营业执照。 3、当事人所从事的是应当取得许可证方可从事的经营活动，而且经营规模是相当大的，用《公司法》责令当事人改正，是对公司超出经营范围的处理，而本案当事人则是取得了公司筹建的法人资格，没有取得经营所需的法律资格。也就是说筹建执照本身则是取得法人资格的执照，所以不能按照公司法相关超经营范围的处罚，也不能按第三种意见适用《无照经营查处取缔办法》第四条第（五）项定性查处。只能按《无照经营查处取缔办法》第四条第（一）项，按未取得许可证或批准文件及营业执照的无照经营行为给予处罚。 4、关于湖州市环境保护局关于同意试生产的问题，我们认为环保部门作为环境保护方面的权威，下发了这样的文件，使当事人认为凭此文件可以从事试生产的经营活动，考虑到这方面的原因，从合理性角度出发，对于当事人取得同意试生产文件期间的经营行为应从轻处罚或不予处罚。但当事人在2007年3月至6月期间没有任何的环保手续从事经营活动的行为，我局拟予以处罚没款50万元处罚，本案尚在结案中。 本案是工商部门查处中外合资企业的较少见的案例，但同类型未取得环保审批手续的案件本局查处了4起，各地在查处外资企业违法行为过程中是否也碰到种种困难，包括法律适用、定性等问题、政府招商引资的政策等等，上报此案例主要是探讨一下今后对于外资企业及持筹建执照擅自从事经营活动违法行为的查处规范工作