论荷兰民法典的开放性、融与性与现代性.docVIP

论荷兰民法典的开放性、融和性与现代性 ——兼及对中国制定民法典的启示 焦富民 盛敏 　　关键词: 荷兰民法典/开放性/融和性/现代性/启示 　　内容提要: 1992年新荷兰民法典在广泛参酌两大法系国家成功的立法经验与有益的判例和学说的基础上，顺应社会进步和法律发展潮流，从内容到形式都进行了革新，充分展示了该民法典的开放性、融和性与现代性，被包括法德在内的许多国家誉为“法典化体系中最具现代化的民法典”。加强对荷兰民法典的研析，可以为正在制定的中国民法典提供科学的思路与深邃的启迪。 　　一、问题的提出 　　“成文法典的问世，是人类文明开始成熟的标志。每部法典的诞生几乎都是人类逾越野蛮、走向文明的见证，它真实地记载和浓缩了人类文明的历史与社会发展的轨迹，是人类智慧创造的共同财富”。(注：封丽霞：《法典编纂论—一个比较法的视角》，清华大学出版社2002年版，第38、427页。)民法法典化是近代以来中国政府与学者孜孜以求的目标。自清末变法以来，无论是1911年完成的中国历史上第一部民法典草案《大清民律草案》，以及1924—1925年北洋政府以此为蓝本完成的第二次民律草案，还是1931年中华民国正式颁布的中国历史上第一部民法典，均借鉴了世界上各主要国家的民事立法经验，吸收了当时世界上最为先进的民法理论成果，这其中又以德国法的概念、制度为先为主。中华人民共和国成立后，曾于1954年、1962年、1979年三编民法，但由于历史条件的限制，这些草案终未成典。(注：吴克友：《旧中国民商立法及其借鉴意义》，载梁慧星主编：《民商法论丛》第10卷，法律出版社1998年版，第275页。)改革开放以后，由于客观条件的限制，加之主观上受“成熟一个，制定一个”思想的影响，我们自觉不自觉地走上了以《民法通则》为核心的单行民法体系之路，以至于造成了现今民法体系混杂、理论底蕴不深、逻辑性不强、滞后于社会发展等缺陷。已故著名法学家佟柔先生指出：“对民法通则进行彻底修订的必要，最佳方案是尽早制定一部完备的民法典。”(注：佟柔：《十年民法学的回顾与展望》，载《佟柔文集》，中国政法大学出版社1996年版，第263页。)经过二十多年的改革开放，中国的社会经济事业取得了长足的进步，为民法典的制定奠定了较为坚实的物质基础。数年的求索，民法学界已达成共识：民法法典化是中国民法走向现代化的最佳选择。围绕民法典的制定展开相关问题的研究是近年来民法学界的第一大热点，并初步形成了民法典编纂的三大思路：(一)“松散性、联邦式”思路;(二)理想主义思路;(三)现实主义思路。(注：梁慧星：《当前关于民法典编纂的三条思路》，载《中外法学》2001年第1期。)而且诞生了一部于2002年12月提交全国人大常委会审议的《中华人民共和国民法(草案)》。 　　在中国民法典的制定过程中，我国学者十分重视借鉴大陆法系各主要国家民法典编纂的成功经验，尤其是德国民法典的经验，这本应是无可厚非的。然而，民法典的体系是一个不断发展与开放的体系，因此在制定中国民法典时不能囿于德国法，而应广泛参酌借鉴包括两大法系各国民事立法中的经验与成果。20世纪末21世纪初，新《荷兰民法典》越来越吸引各国民法学界的关注，日益为现代各国民法学者所推崇。一方面，荷兰民法典在借鉴法、德民法典的同时，突破经典民法典的体系和结构，成功的实现了本土化，开创了新的潘德克吞体系，其日益取代法、德民法典而成为现代许多国家编纂民法典的范本。特别是在欧洲统一私法运动过程中，荷兰民法典所体现出来的两大法系的融和性使其在欧洲统一法律体系中日益凸显其重要性。另一方面，作为20世纪末的民法典，荷兰民法典更多地关注了二战以来市场经济的最新发展，顺应社会进步和法律发展之最新潮流，具有较强的现代性和适应性，为现代各国民法典的制定所提供的可借鉴性也相应的增强。因此在制定中国民法典的今天，有必要对荷兰民法典做更为全面和切合历史的理解，把关注的视角投向荷兰民法典生成的历史轨迹，真正揭示出最能体现荷兰民法典基本精神与最能反映荷兰民法典本质特征之所在，从而为中国民法典的制定提供科学的思路与深邃的启迪。 　　二、从内容到形式分析荷兰民法典的开放性、融和性与现代性 　　(一)新荷兰民法典的生成过程及其指导思想的简要评析 　　荷兰属大陆法系国家，历史上共有四部民法典。早期的民法体系深受法国法的影响，后来的立法中又屡屡可见德国法影响的踪迹。随着时代的进步与社会的发展，第三部民法典即1938年旧民法典与1938年旧商法典在许多方面均已过时。一方面，私法发展过程中出现的漏洞很大一部分只能通过法官造法加以补充;另一方面，要求重新立法的呼声也越来越高。那些相信法院能针对具体情况、采取具体灵活措施的人，主张将法律发展的任务交付给法官，但其弊端在于会导致模糊法的不断增加;而另外一些人则建议通过立法方式