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格式条款的识别和监管
什么叫格式条款:合同法39条有规定:是指当事人为了反复使用而预先拟定的,并在订立合同时未与对方协商的条款。
三个特性:1、预先拟定行;2、定型化,经长期使用而形成固定条款;3、具有不可协商性,对方只能接受。
格式条款一般分为三种:1、全部都是格式条款的合同,如飞机票、车票、保险单或者以全部印刷与文本的合同;2、有部分主要格式条款的合同,在合同项下又的是待与对方当事人协商的条款,这一类往往是经营者之间订立的合同;3、符合格式条款特征且符合要求的商业广告、公告、规则、须知、凭证、单据、通知、声明、票证、购物劵、优惠卡、店堂告示等,视为格式条款。
说到了格式条款,我们就不能不说到“霸王条款”,所谓霸王条款就是指不平等的格式条款,主要指某些经营者单方面制定的逃避法定义务、减免自身责任的不平等的格式合同、通知、声明和店堂告示或者行业惯例等。它不是一个法律术语,它是老百姓的一种通俗说法,实际上指的是合同中不公平、不合理的格式条款。
我们工商局要查处,要规范的就是这种“霸王条款”。现在工商局不收取工商管理费了,一些个体业者认为,工商局不收费了,也管理不到他们了。其实不然,我们工商所辖区内饭店、药店、超市、浴池、商场、专卖店等吃穿住行的各行各业都涉及的合同,基层工商所完全可以以合同的格式条款监管为切入点,加强对他们的监督管理。而且办理格式条款类的案件,一是简单:下达限期整改通知书、格式条款的样本证据、询问笔录、罚款1000-10000元。二是可以提升工商服务维权的良好形象,切实规范经营者诚实守信,维护消费者合法权益。能罚款,又能为老百姓切实维权,工商所办理这类合同案件非常适合。
查处“霸王条款”的法律依据为:
《辽宁省合同监督条例》 第四条 含有格式条款的合同不得有危害国家利益、社会公共利益或者损害对方当事人合法权益的内容。
《辽宁省合同监督条例》 第十四条 违反本条例第四条规定,由工商行政管理部门责令限期改正,逾期拒不改正的,处以1000元以上1万元以下的罚款。
下面分行业列举近年来整治过的各类“霸王条款”,这些条款工商所可以直接去处罚。具体条款及部分释义如下:
一、服务行业:
促销、打折、特价商品概不退换;
出店或开包、包装物缺损概不退货;
买一赠一,赠品不实行三包;
珠宝商品不退换,金银饰品、玉器商品不退换、不
维修;
本店有权终止或取消本券;
本寄存柜丢失物品,不负保管及赔偿责任;
洗涤衣物丢损,按洗涤费的倍数赔偿;
胶卷冲印加工,如遇意外损坏或遗失,本店只赔偿
同类同量胶卷;
免费泊车,盗损责任自负;
旅(顾)客未寄存的贵重物品被盗或丢失,责任
自负;
租赁期间汽车出现故障,修理费由租用者承担;
因旅游人自身原因,不能随团出游,旅游团费一律
不退;
最终解释权归本单位所有;
运输中易碎品损坏自负,货物外包装无损坏,内在货物损坏与否由托运人自行负责;
其他危害社会公共利益的格式条款。
二、房地产行业
1、本广告为要约邀请,一切图片、文字说明以合同为准。
2、出卖人在售房过程中向买受人提供的图纸、资料等,不得视为合同内容条款 ,出卖人享有最终解释权。
3、本认购书签订7日内,认购人未能与出卖人签订正式购房合同的,认购人所付诚信金或定金不予退还。
4、楼宇屋面及外墙使用权不属于买受人,屋顶和外墙面广告权归属出卖人。
5、占用小区的道路或场地用于停放的车位,全部归出卖人,出卖人有权出售、出租。
6、商品房交付后,产权登记面积与合同约定面积发生差异,单价保持不变 ,按实结算购房款。
7、买受人若选取个人住房按揭贷款方式,如造成银行房款延误,影响出卖人回款,房价按现价上调 。
8、因设计调整、气候变化等原因导致未按本合同规定期限将该商品房交付买受人使用的,出卖人不承担违约责任 。
9、因出卖人原因,买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的,出卖人按日向买受人支付房价款十万分之一的违约金,合同继续履行。
10、买受人解除合同的,买受人按应付款的20%向出卖人支付违约金;出卖人解除合同的,出卖人按应付款5%支付违约金。
11、买受人在办理入住手续时应缴纳物业、保险、公证、媒体、气、水、电、有线电视,固定电话及装修保证金等费用,否则不予办理入住手续。
12、其他含有危害社会公共利益和侵犯消费者合法权益的合同格式条款 。
三、装饰装修行业
1、甲方(消费者)要求减项,须向乙方交付该项预算费用的30%至50%作为乙方补偿费;如项目已经施工,甲方不得将此项目减掉。
点评:上述合同条款中约定发包方除承担上述规定之责任外,还需额外承担无任何法律依据的减项部分的变更损失费或减项费,这属于强加给发包方的责任,违背了权利义务相一致原则。
2、甲方不能按时参加工程验收,乙方可自行验收,甲方应予以认可。
点评:根据《住宅室内装饰装修管理办
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