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法 律 论立法性质的保全制度 1 2 祝 捷 刘文戈 武汉大学法学院讲师 法学博士 武汉大学法学院硕士研究生 （1、 ， ；2、 ） 摘要 立法性质的保全制度突破了司法的对人效力 具有立法的对世效力 旨在保护公民权利免受侵 [ ] ， ， 害 美国和德国的法律对立法性质保全制度的要件 程序均作出了具体规定 我国有必要在法律规范备案 ， 、 。 审查中引进立法性质的保全制度 以更好的实现对公民权利的保护 ， 。 关键词 立法性保全制度 要件 程序 [ ] ； ； 中图分类号 文献标识码 文章编号 （ ） [ ] D911.01 [ ] A [ ] 1003-7462 2010 02-0069-05 保全制度是司法权给予权利救济的暂时性保障措施 针对作为审判对象的个案当事人作出 具 ， ， 有司法性 马伯里诉麦迪逊案所建立的司法审查制度 同时也将以禁止令为代表的司法性诉讼保全 。 ， 制度发展为立法性保全 大陆法系以德国为代表的宪法法院更是确立了紧急处分作为立法性保全制 ； 度 随着程序的发展与完善 立法性质的保全制度成为确保审查结果实效 保障权利救济实现的重 。 ， 、 要手段。 一 立法性保全制度的源流和意涵 、 立法性保全制度可追溯至英美法系司法传统中的法院禁止令 即 一项旨在命令为或不为一定 ， “ 行为的法庭命令 [1] 目的是阻止尚未发生的损害 禁止令依其存续效力及核准程序可分为临时限制 ” ， 。 令 暂时性禁止令和永久禁止令 前两个就是作为保全制度的禁止令 、 ， 。 在美国 根据联邦宪法第 条第 款第 项规定可知 美国联邦法院所掌握的司法权范围包括 ， ， 3 2 1 衡平法院的审判权 禁止令既然属于衡平救济的范围 就当然为联邦法院的审判权所及 司法权的 ， ， 。 “ 适用范围包括：……一切普通法的和衡平法的案件”[2]492 。 而大陆法系立法性保全制度的发展出现在 二战以后 最典型者莫过于德国 联邦宪法法院法 第 条第 款确立的紧急处分制度 联邦宪法 ， 《 》 32 1 ：“ 法院在争议案件中 为避免重大损害 防止紧急危害