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论监视居住的法律性质及完善 栾城县人民检察院 旺娜 内容摘要：监视居住制度是新刑诉法修改的重点之一，修改内容比较全面、彻底、深入，但仍留有一些疑问，尤其是增加了指定居所监视居住，这让监视居住的法律性质更加模糊。本文认为，新修改的监视居住制度具有了羁押性。鉴于此，关于监视居住的执行措施和配套规定也应完善。 关键词：监视居住 指定居所 羁押性 完善 监视居住是我国刑事诉讼法确立较早的一项制度，也是一项饱受争议但十分重要的强制措施。针对实践中适用监视居住存在的诸多问题，此次刑诉法修改将监视居住作为强制措施修改的重中之重，基本上是重塑了监视居住制度。从条文数量上看，涉及监视居住的条文从4条(1996 年刑诉法第50、51、57、58条)扩充到7条(新刑诉法第64、72至77条)；从修改内容上看，涉及到监视居住的条件、场所、方式、监督等，几乎囊括了除期限以外的所有内容，不可不谓比较全面、彻底、深入。 然而，改革仍留有一些疑问，尤其是增加了“指定居所监视居住”，这让监视居住的法律性质充满争议，相应的执行措施和配套规定也有待完善。 一、监视居住的法律性质 监视居住是否属于刑诉意义上的“羁押”或者“在押”，是一个很重要的问题，因为这涉及到犯罪嫌疑人和侦查机关一系列的权利与义务。比如：首先是辩护权。若不属于羁押状态，犯罪嫌疑人一般自行委托辩护人，而且辩护律师可以随时与犯罪嫌疑人见面；若属于在押状态，根据新刑诉法第33条的规定，人民检察院和公安机关对犯罪嫌疑人要求委托辩护人的，具有“应当及时转达其要求”的法定义务，根据第37条规定，辩护律师要求会见的，还“应当及时安排会见，至迟不得超过四十八小时”，对于“危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿赂犯罪案件”，辩护律师会见犯罪嫌疑人还“应当经侦查机关许可”。其次，诉讼时间方面。若属羁押，侦查期限不得超过二个月，特殊情况延长一个月等；若不属于羁押，则不受其限制。另外，根据新刑诉法第103条的规定，若不在押，期间的最后一日为节假日的，以节假日后的第一日为期满日期；若在押，应当至期满之日为止，不得因节假日而延长。还有国家赔偿权利，也与监视居住的性质息息相关，等等。 那么，监视居住到底是羁押性强制措施还是非羁押性强制措施呢？ 有观点认为，根据旧法的规定，监视居住是同取保候审相当的强制措施，新刑诉法虽对此同质化做了一定的修改，但其强制性也不等同于逮捕，不具有羁押性。具体理由包括： 1．新刑诉法第64条规定：“人民法院、人民检察院和公安机关根据案件情况，对犯罪嫌疑人、被告人可以拘传、取保候审或者监视居住。”刑诉法将监视居住与拘传、取保候审并列一起，明显说明，监视居住不属于和拘留、逮捕一个档次，不具有拘留、逮捕的羁押性。 2．根据2011年全国人大法工委、中政委司改办、最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部和国家安全部及部分专家参与的“刑事诉讼法修改座谈会”和“中国刑事诉讼法研究会2011年年会”的研讨情况看，完善监视居住强制措施，增加指定居所监视居住的出发点之一就是减少拘留、逮捕，将监视居住定位于减少羁押的替代措施。若还说监视居住具有羁押性，则违背了立法初衷。 但多数人认为，在新刑诉法中，监视居住严格于取保候审，是逮捕的替代性措施，尤其是对于指定居所监视居住之人，实质上是剥夺了人身自由，具有羁押性。理由如下： 1．新刑诉法第72条规定：“人民法院、人民检察院和公安机关对符合逮捕条件，有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以监视居住：……”该条是对监视居住适用条件的规定，其中首要的前提就是“符合逮捕条件”，其次才是“有下列情形之一的”。可见，监视居住是逮捕的一种特殊情形，具有逮捕的羁押性。 2．新刑诉法第74条规定：“指定居所监视居住的期限应当折抵刑期。被判处管制的，监视居住一日折抵刑期一日；被判处拘役、有期徒刑的，监视居住二日折抵刑期一日。”根据刑法总则第41、44、47条的规定，判处管制、拘役、有期徒刑的，“判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日”。也就是说，监视居住只有符合了“先行羁押”的状态，才能折抵刑期。因此，监视居住具有羁押性。 3．新刑诉法第75条规定：“被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人应当遵守以下规定：（一）未经执行机关批准不得离开执行监视居住的处所；（二）未经执行机关批准不得会见他人或者通信；……（六）将护照等出入境证件、身份证件、驾驶证件交执行机关保存。”第76条规定：“执行机关对被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人，可以采取电子监控、不定期检查等监视方法对其遵守监视居住规定的情况进行监督；在侦查期间，可以对被监视居住的犯罪嫌疑人的通信进行监控。”与旧法相比，被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人增加了限制离开执行处所、限制通信、上交证件等义务，增加了对其进行电子监控等规定。在人员