_许霆案_的民商法分析_范宇航.pdfVIP

· 公民与法 20 11 年第7期 研究生园地 “许霆案”的民商法分析 Analysis On The Case Of XuTing In The Perspective Of Civil Law And Commercial Law 范宇航 （河南财经政法大学法学院 河南郑州 450002 ） 内容摘要：“许霆案”以盗窃罪而终结，但此结果却存在很多值得商榷的地方。对于许霆多取钱的行为应定性为民 事责任关系，因为其行为完全具备民事不当得利制度的违法事实特征和违法责任特征。银行是商事主体，与储户之间形 成的是平等的民事法律关系。在法治社会中，应坚持 “以人为本”的理念，要给普通民众更多的保护，而不是苛以更大 的责任。 关键词：民刑的选择 定性分析 银行的商事地位 人性 中图分类号：D913 文献标识码：A 文章编号：CN4 1-1233/D(20 11)07-55-03 几年前的 “许霆案”早已尘埃落定。再度思考，笔者发 言之，刑法的谦抑性是指刑法必须保持必要的克制，解决社 现从一开始司法机关就把许霆推向了监狱的大门，而没有对 会问题或矛盾不能动辄适用刑法，而应优先考虑其他解决问 其进行公平、公正、合理的判决。但如果从民商事角度分析， 题的方式或补救路径。从以人为本和经济成本的角度考虑， 本案将会是另一种结果。 能以 “侵权”定性而获得社会效果与司法正义，何必以 “犯 一、如何确定适用民事关系或者刑事关系 罪”定性而舍轻求重呢？当然基于现代社会结构的日趋复杂， 从我国的法制历史来看，我国是一个重刑轻民的国家。 民刑关系的错综复杂，仅从 “侵害对象”和 “处罚方法”进 历朝历代重视的是打击犯罪行为，民事制度规定的很少或者 行原则区分是不够的，当然需要从现代刑事理论关于侵权和 基本上是缺失的。新中国成立后，我国的法律全盘学习前苏 犯罪的构成要件严格核实和分析入手，才能妥善的区别刑事 联，并没有形成全面、系统的法律体系。正因为有这个传统， 犯罪与民事侵权的异同。刑事关系是指因以犯罪为核心的法 我国对刑法有着过度的依赖。但事实上，民事关系是现实生 定事实为依据而产生、变更、消灭，由刑事法律规范加以调 活中最重要也是最普遍的法律关系，而且民事关系是与普通 整的国家与犯罪人之间的受制约的刑罚权与有限度的刑事责 民众利益切实相关的。按照私法自治原则，公民以自己的意 任的关系，是国家和犯罪人之间的刑事权利和刑事义务的关 志建立的法律关系，只要不侵害国家、集体、公共和第三人 系。所以要确定刑事关系就必须确定犯罪，即证明刑事违法 的利益，法律是不会干涉的。事实上是，国家对民众管得过宽、 性、法益侵害性、应受惩罚性。这必然需要国家公权力的介入， 过严，不该插手的事也要涉及。 进行一系列的调查、取证才能做出判决，从而产生巨大的社 如何区分适用民事关系还是刑事关系呢？按照英国著名 会成本和司法成本。现代社会是一个追求便捷、高效、经济 学者梅因的观点，凡是侵害对象为 “国家”和 “共同社会”， 效益的社会。如果事事都要向刑事关系靠拢，那会产生巨大 ③ 是 “犯罪行为”；凡侵害对象为个人或民事法人的行为，是 “侵 的不良影响，产生巨大的社会矛盾。 所以先民后刑是一个 权行为”。凡属 “侵权行为”，一般采取和平的和经济的处罚 重要的理念，只有民法无法调整的法律关系才应该考虑适用 方法，而 “犯罪行为”一般采取暴力和刑法的处罚方法。此 刑法。