论信托型资产证券化的基本法律逻辑_楼建波.pdfVIP

第 43 卷 第 4 期 北京大学学报(哲学社会科学版) Vol . 43 , No . 4 2006 年 7 月 J ournal of Peking Univer sity ( Philo sop hy and Social Science s) Jul . 2006 法 学 研 究 论信托型资产证券化的基本法律逻辑 楼 建 波 ,刘 　燕 (北京大学 法学院 , 北京 　100871) 摘 　要 : 资产证券化作为从借款人信用向资产信用转换的金融创新 , 以特定商事主体形式为载体 。我国 目前选择了“信托”作为唯一的特殊 目的载体形式 。但信托作为普通法的遗产 ,其财产转移方式的特点与证券 化的破产隔离要求之间存在一定冲突 ,我国作为大陆法系国家对信托制度短暂的移植历史使得该问题更加 突出。本文力图从理论上建立信托应用于金融交易的基本分析模型 。通过对融资实践中信托方式的考察 ,本 文提出自益信托是资产证券化交易中信托的基本形态 ,存在融资人信托和投资人信托两种基本模型 。其中 , 融资人信托最符合资产证券化交易的实际运作方式 ,但是在现有的制度约束条件下 ,投资人信托可能是一种 更现实的选择 。 关键词 : 资产证券化 ; 信托 SPV ; 自益信托 ; 融资人信托 ; 投资人信托 ( ) 中图分类号 :D92228 　　文献标识码 :A 　　文章编号 2006 一 、对问题的描述 ① 资产证券化作为一项金融创新 ,其实质是融资方式从传统的借款人信用向资产信用的转移 , 即将 借款人名下能够带来未来稳定现金流的资产独立出来 ,构造为融资主体 ,发行债券或权益凭证进行融 ② ( ) 资 。由此创设出的特殊 目的载体 SPV 极大地拓宽了借款人群体的构成 ,改变了传统融资方式下的基 本结构 。在金融市场最发达的美国 ,资产证券化正成为资本形成的主要方式之一 。 特殊 目的载体可以采取公司、合伙 、信托等不同商事主体形式 。主体形式的选择一方面要考虑到与 原始借款人之间实现破产隔离 , 以实现借款人资产的表外处理 , 同时防范借款人破产的风险波及到依赖 特定资产受偿的证券持有人 ,另一方面还要考虑该主体发行资产支持证券融资的可行性 。在我国 , 由于 ③ 现行法律不允许合伙发行证券 ,对公司发行证券也设定了严格的条件 ,而《信托法》对于信托权益凭证 的发行未作任何具体限制 ,俨然给信托发行证券留下了空间。同时 ,信托制度根深蒂固的“信托财产独 立”理念又似乎正好契合了“破产隔离”的需要 。所有这一切机缘巧合 ,导致信托成为我国目前进行资产 证券化交易的唯一选择 。中国人民银行 2005 年发布的指导信贷资产证券化试点的纲领性文件 ———《信 ( ) 贷资产证券化试点管理办法》以下简称《试点管理办法》 ,就依照信托的基本逻辑来设计我国资产证券 化交易结构的制度框架 。 收稿 日期 ( ) 作者简介 :楼建波 1967 —　 ,北京大学法学院房地产法中心主任 ,英国伦敦大学法学博士 。 本文为中国人民银行与亚洲开发银行联合主持的课题“中国资产证券化的交易与法律环境研究”的阶段性成果 。 ( ) ①　关于资产证券化交易的基本原理 ,可参考 美 斯蒂文 ·L ·西瓦兹《结构金融 :资产证券化原理指南》,李传全 、龚 磊 、杨明秋译 ,清华大学出版社 200