张海峡商法第四至第五章讲义.docVIP

第 四 章　外商投资企业法 ? 　　　　考生需主要把握三种外商投资企业的区别：　　中外合资企业和中外合作企业、外商独资企业的不同： 　 中外合资经营企业 中外合作经营企业 外资企业 合营方式 股权式有限责任公司 契约式 看情况 组织形式 法人型：只有董事会。 法人型或者合伙型 一般为有限责任公司，经批准也可以为其他形式，如合伙形式和独资形式 投资回收方式 在依法终止时才能收回投资 在一定条件下可以先行收回投资 取决于投资者 经营管理机构 董事会制 董事会制、联合管理制或委托管理 董事会制或者其他 利润分配方式 依投资比例确定 在合作合同中约定 外方 保险必向中国境内的保险公司投保，必须在中国境内设立账簿；诉讼必须在中国，不管外商投资企业为何种组织形式，都要首先适用这三部法。 第 五 章　企业破产法 ? 　　　　破产程序简介： 　　破产程序在破产受理和破产终结之间，以破产宣告为分水岭；　　第一阶段中，首先进行债权申报；　　法院宣告破产后，进入清算阶段；　　清算完毕，破产程序终结。　　破产宣告之前，企业称为债务人；　　破产宣告之后，企业称为破产企业（也可以叫债务人）。 　　在第一个阶段，债务人企业的人格还存在，不清偿债务，可以进行经营。　　在第二个阶段，债务人企业的人格仍然存在，清偿债务，不进行经营。　　　　1两个主阶段：债权申报和清算；　　2两个选择性程序发生在第一个阶段：　　A和解（只能债务人提出来，有表决权债权人债权额三分之二以上通过。）　　B重整　　（1）可以由债务人、债权人和债务人十分之一的出资人提出重整。　　（2）重整期间限制四大权力：别除权、取回权、分红权和董监高的股权转让权。　　（3）重整方案经分组表决，债权人债权额三分之二以上通过。　　　　一、破产程序中的实体权利　　（一）破产抵销权　　债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。　　总结：只能债权人提出来抵消。 　　例如，债权人欠债务人10万元，债务人也欠债权人10万元。债权人享有抵销权，此时，债务人不能抵销，债权人享有抵销权。　　　　（二）别除权　　物权担保的债权人可以优先就担保物受偿。　　总结：　　1担保物属于破产财产或债务人财产。担保债权也属于破产债权。　　2有担保债权人对2个事项没有表决权：Ａ和解协议Ｂ破产财产分配方案。　　（三）取回权　　破产的取回权的一点特殊限制规定：卖方发运的在途货物可以取回，但是，买方清偿全部货款的，可以限制取回权。　　总结：　　1卖方的通知在货物送达之前到达买方的，买方视为对货物（保管），货物（不列入）破产财产；　　2卖方的通知在货物送达之后到达买方的，买方视为对货物（取得所有权），货物（列入）破产财产；　　　　二、破产费用和共益债务　　首先，破产费用主要包括：人民法院受理破产申请后发生的下列费用，为破产费用：　　1.破产案件的诉讼费用；　　2.管理、变价和分配债务人财产的费用；　　3.管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。　　总结：管理人就是法院的助理，所以费用列在一起。　　其次，人民法院受理破产申请后发生的下列债务，为共益债务：　　1.因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；　　2.债务人财产受无因管理所产生的债务；　　3.因债务人不当得利所产生的债务；　　4.为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务；　　5.管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务；　　6.债务人财产致人损害所产生的债务。　　总结：共益债务应当注意发生时间：受理破产申请后，之前发生例如普通债权。 　　最后，破产费用和共益债务的偿付遵循以下原则：　　1.破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。　　2.债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。　　3.债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。　　总结：　　1 破产费用和共益债务的二者的清偿顺序——外部按先后，内部按比例。　　2 A财产100万，破产费用60万，共益债务60万，先还完费用，剩余40万对共益债务按比例还；　　　B财产10万，破产费用60万，共益债务60万，先还费用，没有剩余，对共益债务不还。　　　　三、其他：　　1.破产程序中的可撤销行为：　　人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：　　①无偿转让财产的；　　②以明显不合理的价格进行交易的；　　③对没有财产担保的债务提供财产担保的；　　④对未到期的债务提前清偿的；　　⑤放弃债权的。　　　　人民法院受理破产申请前六个月内，债务人有本