西方三大法学流派学理与方法——田成有.doc

西方三大法学流派：学理与方法 田成有 田成有，男，汉族，致公党党员，1965年4月生，云南省富源县人。1982年考取云南大学法律系，本科，1986年考取西南政法大学，法学硕士，主攻法理学。1999年破格为云南大学法学院教授，硕士研究生导师，云南省跨世纪学术带头人，《云南法学》副主编，全国杰出中青年法学家提名奖获得者。 现已出版《传统法文化与法治现代化》、《质疑与创新：法学边缘处的深思》、《启蒙与抗争：西方法律思想选言》三本专著，在《法学研究》、《法律科学》、《现代法学》、《开放时代》、《东方》等刊物上发表50多篇学术论文。主要学术研究方向：法理学、法社会学、民族法学、农村法制。 联系方式：E-mail :Tcy19654@Public.km.yn.cn 。 对我们这些法律职业人而言，最难做到的事情是：既要对我们的志业有所信仰，但又同时在我们本质的无论哪一个极深的层次上不断地加以审问。 [德]古斯塔夫·拉德布鲁赫 前言 在自己多年从事法学教育与科研中，西方法哲学是我偏爱和关注的一门学科，这门学科对于研究者来说不算新鲜，然而，对很多法学生来说，它还是一个值得接受、了解和学习的新东西。本书以深入浅出的方式，条理清晰地总结西方三大法学流派的基本学理和研究方法，希冀能对法学学生进行必要的存在于西方最重要的三大法学流派的知识介绍，促进我们在法学研究方法上和法律思考中的一些反思和训练，让我们学着从多元的角度审视法律，瓦解和颠覆我们曾经坚信的法律常识，从而添加一些对法律的综合思考，扩大我们的法律思维空间，培养法律人提出问题和挑战问题的能力与素质。 本书写作的目的是寄盼于中国能出现众多的法学流派，有志于法律思考和法学研究的法律人能研究社会中存在和出现的“真问题”，同时，也寄盼于法律人在社会变迁和依法治国的道路上，在面临着法律知识重新升级和改版的挑战中，努力提升自己从一般感性认识向理性思维的嬗变，为自己充好电，备好油，日后有所突破。 第一讲：探询法律的精神与价值 法上之法------自然法学派 第一讲：法上之法------自然法学派... 1 一、古代自然法观念的形成.. 9 二、中世纪的神学主义自然法.. 13 三、近代古典自然法思想的推进与特征.. 15 四、现代自然法学的复兴.. 19 五、自然法学的具体内容、思想传承和演变.. 23 （一）西塞罗：理性与德性... 23 （二）格老秀斯：人性与理性... 24 （三）霍布斯：利维坦与君主专制... 26 （四）洛克：自由与权力分立... 28 （五）卢梭：社会契约论和人民主权论... 31 （六）潘恩：民主与共和... 34 （七）罗尔斯：正义论... 36 （八）马里旦：自然法的本体论与认识论... 39 （九）富勒：程序自然法与实体自然法... 39 （十）德沃金：人权与权利... 40 六、新自然法学与古典自然法学的区别.. 43 七、自然法思想对西方社会的影响与运用.. 44 （一）人权原则... 44 （二）契约原则... 45 （三）主权在民原则... 46 （四）分权原则... 46 （五）法治原则... 46 八、自然法的真谛与精神.. 48 九、自然法思想的理论魅力与贡献.. 51 十、自然法思想的缺陷与责难.. 55 十一、从后现代主义的论调中反思自然法.. 60 第一讲：法上之法------自然法学派 自然法，是西方历史上最古老的法律思潮。它源远流长，多经波折，一直延袭到今天，我们大体可以划分为古代自然法、中世纪自然法、近代自然法（古典自然法）、现代自然法（复兴自然法）这么几个历史阶段。 一、古代自然法观念的形成 严格来说，古代自然法是自然主义的自然法。由于科学的不发达，希腊人大多是以朴素的、直观的视点和方法来考察法律现象。他们认为，最初的国家和法律，就跟江河湖海、山川草木、飞禽走兽一样，统属于大自然现象，即自然形成的。所以，对国家和法律，要把它们当作自然现象的一部分或者在大自然的延长线上来加以把握。城邦通行的伦理美德、风俗习惯、对神灵的信仰、法律等都要放在自然主义中理解。在他们看来，人在自然面前是无能为力的，自然是不可侵犯的。大哲学家苏格拉底宁肯受死不愿违反雅典的法律，就是个有力的例证。亚里士多德认为“人天然是城邦的动物”，这是希腊人普遍的自然主义的城邦观念。可以说，当时几乎所有的思想家都主张必须要“和自然相一致地生活”，也是自然主义观念的表现。 那么，能够引导人们去“和自然相一致地生活”的准则是什么呢？这就是自然法。 对于自然法的本质。有的叫它为“正义”、“理性”、“人性”，有的叫它为“神意”，等等。但是，最重要之点就是大家都承认法是“自然”的东西，人们必须服从它，而不能改变它。 在西方法律思想史