完善无权代理制度的几个问题探讨与研究.docVIP

积分 都是垃圾 撒旦发生发大 水范德萨 发撒旦 完善无权代理制度的几个问题 曹锦秋 房绍坤 　　上传时间:2001-8-20 　　浏览次数:8343 　　字体大小：大 中 小 　　内容提要: 文章认为《民法通则》对代理的规定过于简单和原则，为此提出完善立法的建议：包括完善被代理人追认权的规定、增加规定相对人的催告权和撤回权、明确无权代理人民事责任的内容以及建立表见代理制度等。 　　代理是一项重要的民法制度，我国《民法通则》第四章第二节对代理制度作了规定。但是，《民法通则》对代理问题的规定过于简单、原则，已不能适应司法实践的需要，亟待从立法上加以完善。本文仅就完善无权代理制度的问题作一论述。 　　一、完善被代理人追认权的规定 《民法通则》第66条规定：“没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。”该条规定的无权代理，学者们称之为狭义无权代理。被代理人有追认无权代理的权利，即追认权。 　　追认权是指被代理人承认狭义无权代理，使其成为有权代理而承担法律后果的权利。狭义无权代理是一种效力未定的行为，可因被代理人的事后追认与否而决定其效力：如果被代理人追认，则狭义无权代理变为有权代理，该行为自始有效，发生有权代理的法律后果，由被代理人承担民事责任;如果被代理人不予追认，则狭义无权代理自始无效，应由无权代理人承担民事责任。追认权是法律赋予狭义无权代理中的被代理人的一项权利。从性质上说，追认权是一种形成权，追认行为是一种单方法律行为。因为，对狭义无权代理是否追认完全取决于被代理人的意志。从法律后果上说，追认权的行使结果是使狭义无权代理变成有权代理，从而使狭义无权代理自始发生法律效力，由被代理人承担民事责任。所以狭义无权代理人的追认实质上是一种事后授权，与被代理人的事前授权具有同等法律效力。关于追认权，笔者认为，应从以下几个方面加以完善： 　　1.明确追认权的主体。狭义无权代理可以发生在委托代理中，也可以发生在法定代理和指定代理中。但无论在何种情况下，追认权的主体都只能是具备完全民事行为能力的被代理人。无民事行为能力或限制民事行为能力的被代理人，不能成为追认权的主体。追认作为一种法律行为，在被代理人明确授权追认的情况下，可由代理人代理追认。同理，在作为被代理人的公民死亡或法人变更后，亦可由其继承人或变更后的法人追认无权代理行为。 　　2.明确追认权的客体。追认权的客体只能是民事法律行为或其他的合法行为，而不能是非法行为。因为，如果允许非法行为可以追认，就等于允许代理人可以代理实施违法行为。这显然与我国法律规定相抵触，亦有违背代理的基本原则。在被代理人追认狭义无权代理时，无论被代理人是追认全部或部分代理行为，都必须是概括的追认，而不能只追认其中的有利内容，拒绝其中的不利内容。 　　3.明确追认权的行使方式。追认行为可以向代理人或相对人作出，也可以采取公告的方式作出。但是，相对人催告被代理人为追认的，则追认的表示只能向相对人作出。被代理人无论向谁作出追认行为，都可以采取明示或默示方式。明示方式可以是通过语言、文字或其他方式直接作出。默示方式可以是作为的方式，也可以是不作为的方式。作为的方式即通过被代理人的行为推定其追认无权代理行为。如要求相对人履行无权代理人与相对人订立的合同、接受了相对人的履行等;不作为的方式即被代理人以沉默的方式追认无权代理行为。但是，沉默只有在法律明文规定的情况下，才能视为追认。 　　4.明确追认权的行使期限。对于狭义无权代理，被代理人可以追认，也可以否认。但是，为防止被代理人无期限地拖延追认，使狭义无权代理长期处于不稳定状态，应当对被代理人的追认有一定的时间限制。关于追认权的期限，主要有两种立法例：一是法律规定具体的期限。如《德国民法典》第177条第2项规定：“追认权得在收到催告之后两星期内表示之，如在此期间不为追认的表示者，视为拒绝追认。”二是法律只规定“合理期限”，不作具体的规定。如《日本民法典》第114条规定：“相对人可以定相当期间，催告本人于期间内，作出是否追认的确答。如本人于该期间内未作确答，则视为拒绝追认。”多数国家都采取这种立法例。我国《民法通则》没有规定被代理人的追认权的期限。笔者认为，追认权的期限应区分为两种情况确定，即经过催告的期限和没有经过催告的期限。这两个期限应有所不同，后一期限应长于前一期限，对于前一期限而言，具体可以由催告人确定，但不能过短，一般应以一个月为宜;对于后一期限而言，应以半年为宜，从被代理人知道无权代理行为之日计算。 　　二、规定相对人的催告权和撤回权 法律上规定被代理人的追认权是必要的。但是，如果仅规定代理人的追认权，而不规定相对人