刑法学的西方经验与中国现实_周光权.pdfVIP

　　　 政法论坛(中国政法大学学报 ) 24 2 T r bi une o f P o lit ica l S c ei nce and Law Vol. 24, No. 2 2006 3 (Jou rna l o f C h ni a Un vi e rs ity o f P o lit ica l S c ience and law ) 　 M ar. 2006 刑法学的西方经验与中国现实 周光权 (清华大学, 北京 100084) 　　　: 国刑法学面临改造理论体系与增强问题意识的双重使命,为此,进行跨文化的 刑法学研究是必要的。西方国家在刑法理论发展上有 一些值得 们学习的经验, 包括法官解 释刑法,坚持刑法客观主义, 刑法学方法多元化, 问题思考与体系思考等。与之相对应, 国刑 法学发展过程中却存在各种各样的问题。对 国未来的刑法学理论进行合理化改造有多种可 能的路径,即必须以刑法客观主义立场为取向,建构阶层的犯罪论体系,坚持实质的犯罪论, 加 强对问题的思考。 :刑法学;犯罪论体系;客观主义;方法论 :DF613　:A　:1000-0208(2006)02-020-17 、 20, ,, , :(1), ,,。,、 。, , “”,“”。, 100。 ,、,  ,,  (2),,, ,。, ,;,,  (3)“”,, ,, 、 。: ;“”, ;,。 ,: ,,,, 、 收稿日期:2005-12-20 作者简介:周光权(1968— ), 男,重庆人, 法学博士, 清华大学法学院教授。 　第 2期 周光权:刑法学的西方经验与中国现实 21 ,、。、, ,“”。 。 ,,, 。,,, , ,。 ,,, ,。: “”、、 20、。 100 ,,( )。 、 ( ), ,, ,, , 。 , , “”, ,。:(1), 、, ,, 。 (2),。 (3) ,。 (4) , 。, A B C, B, B ,, B“” , 。,。 ,,。, 。, ,, ;,。 ,;, , ,。, , ,,, [1](P.381) 。, , 。 ,, 。, “”,, 。 ,,, 。,, , 。 , 。,,, 1 /2。 270, 135, , 746, ,,, 。 ,: 22 政法论坛(中国政法大学学报 ) 2006年 在受益者的不法性明显大于给付者, 而给付者的不法性微弱的时候, 如果也不允许给付者 请求其利益的返还,则违背公平和诚实信义原则。因此, 在这样的时候,应当排除适用《民法》 第 746条的规定, 而允许给付者的返还请求的解释是合理的[2](P.157)。 , , 。,, ,, 。,, ,。 ,。, , ,。 , , , , ,。 , 。 ,,, ,、。 , 。 ( ) ,“”, 。, :“,, ”[3] (P.8)。, 。,。 :。, 。,,,。 ,,。、 ,,。 从刑法学发展史上看, 刑法各论远比刑法总论的历史久远。古代刑法并无总论与各论的 区分,而只对具体犯罪的构成条件以及处罚标准加以规定, 刑法总论自然无立足之地。 17世 纪意大利刑法学者开始研究帮助犯、教唆犯、未遂、正当防卫