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易增司考2012民法考点速览 （一） 民法总则 第一章 民法概述 考点1 民事法律关系认定 民事法律关系,是指由民事法律规范所调整的社会关系,也就是由民事法律规范所确认和保护的社会关系。 1.并非所有的社会关系都受法律调整，有很多社会关系，如恋爱关系、朋友关系都不受法律的调整。另外现实生活中发生在一些陌生人之间的友好行为，法律上称之为情谊行为，如看演出时借用望远镜等，原则上不受法律关系的调整。但如果因故意或者重大过失导致了严重后果时，仍有侵权法的介入。 2.并非所有的法律关系都属于民事法律关系，只有那些由民事法律规范调整的社会关系才属于民事法律关系。 考点2 民事权利的分类 1．支配权。具有排他性，义务人负消极不作为义务。如人身权、物权等。 2．形成权。往往从属于某种法律关系或者某种行为，如抵销权以享有合同债权为前提。一般受除斥期间的限制。形成权不存在对应的义务，此点区别于支配权和请求权。 3．请求权。请求权具有相对性，其内容包括主体的相对性、内容的相对性和效力的相对性，这是请求权区别于支配权的最本质的特征。请求权又可分为债权请求权、物权请求权、知识产权请求权、人格权请求权和身份权请求权等。 4．抗辩权。抗辩权与请求权的关系在于，抗辩权的行使以请求权的行使为条件。抗辩权与形成权相比，其不同之处在于，抗辩权为消极性权利，意在阻止请求权的行使，以维护既有的法律关系；抗辩权不受时效期间限制；抗辩权不得单独转让，需随基础法律关系的转让而转让(如《合同法》第85条)；抗辩权可因抛弃而消灭，抛弃既可以明示，也可以默示。 考点3 民事权利的救济 权利的救济分为自力救济与公力救济两种，其中自力救济又有自卫行为和自助行为之分，其中的自卫行为又分为正当防卫与紧急避险。公力救济的手段则有诉讼和强制执行两种。 1．掌握自助行为的构成要件：(1)自己权利受到不法侵害；(2)时间紧迫无法立即获得公力救济；(3)采取手段得当；(4)事后及时移交相关国家机关处理。 2．注意自助行为与正当防卫、留置权等概念的区别。与正当防卫相比较，自助行为仅针对侵害自己权利的事实作出反应，而正当防卫既可以是针对侵害正当防卫人的事实作出反应，也可以针对侵害正当防卫人之外的人作出反应。与留置权相比，自助行为不要求特定合同关系的存在；自助行为既可以就财产进行自助，也可以就人身自由进行自助；自助行为不强调被扣押的财产与合同具有牵连关系；自助行为不要求自助人实施自助行为的时候已经占有标的物，而留置权则强调必须合法占有标的物。 考点4 物的分类 1.动产与不动产的区分 (1)所有权人限制。不动产中的土地、河流、森林等，只能成为国家或集体的所有权客体，任何自然人或集体组织以外的法人，都不能成为这些不动产的所有权人。 (2)物权变动的公示方法不同。动产物权的变动，通常以交付为公示；而不动产物权的变动，则以登记为公示，不经登记的不生变动效力。我国担保法规定的抵押、城市房地产交易法规定的房屋及土地使用权转让，均须办理登记后才生效。 (3)设立的他物权类型不同。物权中的用益物权，如土地使用权、地役权、典权等，只能在不动产上设定，动产不能设定用益物权。在担保物权中，不动产得设定抵押权，而不能设定质权和留置权；而动产可设定质权和留置权。依担保法第34条的规定，机器、交通运输工具等动产，可设定抵押权。从物的性质上看，不动产多属于稀缺性资源，为了物尽其用，以不动产为标的的他物权类型要多于动产。 (4)不动产发生相邻关系。不动产由于不能移动，相邻的占有人之间如因不动产的利用而产生冲突与矛盾时，就需要法律加以协调。所以，民法上有专门处理不动产相邻关系的条文，以处理截水、排水、通行、通风、采光等相邻关系。动产因能移动，所以不发生特定人之间的相邻关系。 (5)地域管辖不同。因不动产发生的争议，适用专属管辖。民事诉讼法第34条第1项规定：因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。而因动产引起的民事诉讼，则依普通管辖确定管辖法院，如被告住所地、合同履行地等。 2.特定物与种类物的区分 (1)民事法律关系的专属性。民事法律关系，有的只能以特定物为客体，如租赁、借用合同等，而有的只能以种类物为客体，如消费借贷、货币借贷等。在租赁合同和借用合同期限届满时，承租人和借用人必须归还原物——特定物。相反，在消费借贷或货币借贷合同期限届满时，借贷人只要归还同种数量的物或同值的货币即可，因为所借之物或钱已被处分掉了，不可能也不需要返还原物或原币，况且原物、原币与返还的物、货币是具有共性、可替代的物——种类物。 (2)标的物灭失时的法律效果不同。当特定物作为债履行的标的物时，该物于交付对方当事人前灭失的，债务人可免除交付义务，改负过失赔偿责任。而若以种类物作为债履行的标的物时，债务人不能以交付前物已灭失作为免除交付