商法总论 - 副本.ppt

商法学 民商法学院 郭晓霞 第一编 商法总论 第一章 商法基本原理 本章知识要点 商的含义 商法的概念和特征 商法的理念和基本原则 商法的体系 我国商法的渊源 商法与民法、经济法的关系 第一节 概述 一、商的含义 商行为:以营利为目的的活动。经营活动。 商主体:实施经营活动的人。商人。 二、商法的概念和特征 商法是调整因经营行为而形成的商事关系的法律规范的总称。 商事关系是基于经营行为（商行为）而引起的权利义务关系。 特征： 主体之间具有平等性； 以营利为目的； 因经营行为引起。 商法的特征 1、营利性 2、技术性 3、兼容性 程序法兼容于实体法中，国际法兼容于国内法中。 4、变动性 三、商法的分类 1、形式商法/实质商法 2、广义商法/狭义商法 3、英美法系商法/大陆法系商法 4、我国商法的类型 实质意义商法 狭义商法 大陆法系商法 四、商法的理念 即集中体现商法价值的基本思想、基本观念。 商法的核心价值：营利 基本价值：自由、效率、安全、公平 附属价值：社会责任。 商法的理念 1、营业自由； 2、企业自治和合同自由； 3、交易高效； 4、诚实信用； 5、强制主义：商主体法定主义，商行为形式主义，外观主义，公示主义，加重责任（告知义务、无过错责任、连带责任）。 6、促进社会效益：反不正当竞争，保护消费者利益，维护职工利益，保护环境，与社会和谐共处。 五、商法的基本原则 1、商主体严格法定原则 含义:商主体的类型、结构（内容）、公示法定。 以维护交易安全为宗旨。 2、企业维持原则 含义：商法通过各项制度确保企业稳定健康发展。 以维护交易安全为宗旨。 3、交易便捷原则 含义：商法通过交易定型化规则、行为要式性规则、责任豁免的简便性规则和短期时效制度等保障商事交易的完成简便快捷。 以促进营利为宗旨。 4、维护交易安全原则 含义：商法通过信息披露规则、外观主义规则、加重责任制度等确保交易安全。 以维护交易安全为宗旨。 第二节 商法的体系和渊源 一、商法的体系 商主体法：公司法、合伙企业法、个人独资企业法等、破产法。 商行为法：证券法、保险法、票据法、海商法、信托法。 商法总则：统领各项商法制度的一般条款。 二、我国商法的渊源 法律 行政法规及规章 地方性法规及规章 立法解释 司法解释 商事自治规则 公司章程 合伙协议 商事习惯？ 合同法61条 合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。 第二章 商法基本制度 本章知识点 商人 商主体 企业 商行为 经营行为 商行为的一般规则 商事登记的意义 商号的概念 商号权的概念和特征 一、传统商法中的商人 商人是大陆法系商法的法定概念和学理概念。 商人的含义：是指依照法律规定参与商事法律关系，能够以自己的名义从事商行为，享受权利和承担义务的人。 商人的外延 不同的立法原则界定商人的外延不同。 客观主义（法国），从事商行为并以其为经常性职业的人。任何人都有从事工商业活动的自由。 主观主义（德国），法定商人、应登记商人、自由登记商人。 折中主义（日本），固有商，拟制商、小商人。 二、我国商法中的商主体概念 学界通说：商人即商主体，是指依照商法规定，具有商事权利能力和商事行为能力，能够以自己的名义从事商行为，在商事法律关系中享有权利和承担义务的个人和组织。 教材观点：商主体是指能够依商法规定以自己的名义直接从事商行为，享受权利和承担义务的企业。商事立法应直接使用企业概念，并对企业设置规范。 企业的含义 一般认为企业是人力和物力相组合的、有组织的经济实体，它包含企业主和雇员的实际活动，包含土地、厂房、设备、商品、资金等有形资产，也包含专利权、商标权、债权、债务以及客户网络、商业秘密和商誉等无形财产。 企业的特征 企业自主、自治、自我管理、自我约束、自己承担风险和经营成果，是社会最重要和最基本的经济组织。 德国商法学家施密特提出，企业应具备三个特征，即独立性、营利性以及经营的计划性和目的性。 商主体营业性质和存在形态的变迁 商主体的营业性质的变迁： 固有商（买卖商）→辅助商（运输、仓储、包装、居间商）→第三种商（银行、信托、加工制造）→第四种商（广告、保险、服务商）。凡从事经营活动的人。 存在形态的变迁：商个人→商合伙→公司 以企业概念取代商人更符合现代商主体的实践。 三、商主体的特征 是法律拟制的主体； 从事以营利为目的的营业活动； 是商事法律关系的主体。 四、商主体的分类 法定商、注册商和任意商 德国 固有商和拟制商 日本 大商人和小商人 日本、韩国、我国台湾地区 商法人、商合伙与商个人 我国 应注意个体工