权利推定：实体与程序之间的构造.pdfVIP

权 禾mJ推 定 ：实 体 与 程 序 之 间 的构 造 王 洪 亮 内容提要：权利推定须从 实体法与程序法相结合的角度予以理解 。实体法决定 了推定的 根据 以及推定的对象与范围。被推定的权利通常是包含 占有权能并以占有之取得为权利 取得要件的物权，债权不能被推 定。另一方面，程序法上 的原理 亦会影响实体 法的效 果。权利推定主要是取得推定而非状态推定，主要根据在于推定相对人举反证推翻推 定 的范围。权利推定之推翻本质上为程序法问题 ，但如何平衡 当事人之 间的利益也会影响 实体权利的实现。在程序 中，推定权利人须承担程序性的释明义务，占有人必须说明取 得之过程 ，以便推定相对人有针对性地进行反证 。 关键词：权利推定 证明负担 取得推定 推定之推翻 我国物权法并没有规定基于 占有的权利推定，[1]是否规定了基于登记 的权利推定 ，也 尚处 于争议之中。[2]对于权利推定制度 ，立法上完全处于留白状态。理论界与实务界却认为可 以通 过解释确定我国物权法上已经规定 了或者可推断出权利推定规则。[3]查 目前的研究资料，对于 权利推定规则的目的、程序法构造 、实体法根据以及具体制度安排 尚处于被动继受阶段 ，并无深 入之研究。学界较为关注者反为权利推定与公信力或善意取得之关系 ，[4]终有舍本逐末之嫌。 我国法学界常将实体法与程序法分开研究。研究实体法的学者通常会在物权法中论述权利推 定规则 ，但其在程序上如何适用 ，并不甚明了。反过来 ，研究程序法的学者离开了实体法孤立地 研究推定规则，不仅无法区分权利推定、事实推定 以及表见证明，也不知权利推定 的内容为何 ， 结果同样无法准确地适用权利推定规则 。有鉴于此 ，本文拟结合实体制度与程序规则综合考察权 利推定 。 * 清华大学法学院副教授 。 [1] 立法草案 中曾经规定基于占有的权利推定。物权法草案第五次审议稿第 4条规定 ：动产 占有人是该动产的权利人， 但有相反证据证明的除外。最终法律文本 中并未规定该制度 。 、 [2] 程啸： 《不动产登记簿之推定力》， 《法学研究》2010年第2期 。 [3] 参见王利 明： 《物权法研究》下卷，中国人 民大学出版社 2007年版，第 733页以下；最高人 民法院物权法研究小组 编著： 《中华人 民共和国物权法条文理解与适用》，人民法院出版社 2007年版，第 700页。 [4]参见王泽鉴： 《民法物权》，北京大学出版社 2009年版，第 450页；朱广新：《论物权法上的权利推定》，《法律科学》 2009年第 3期 ；程啸、尹飞： 《论物权法中占有的权利推定规则》， 《法律科学》2006年第 6期}常鹏翱 ：《物权法 的 展开与反思》，法律出版社 2007年版 ，第 241页；叶金强 ： 《公信力的法律构造》，北京大学出版社 2004年版 ，第 185页 。 · 68 · 权利推定 ：实体与程序之间的构造 一 、 权利推定的规范 目的与程序法原理 所谓权利推定 ，是以占有取得或登记簿上 的登记推定权利的取得甚或存在 ，有基于 占有的权 利推定与基于登记的权利推定之分 。这一制度要解决的问题是什么，是研究权利推定首先需要回 答的问题 。 (一)基于 占有的权利推定之规范 目的 1．证据负担规则下的权利证明困难 动产的占有与其实际权利状况不相符合的情况常有发生。而在所有权返还之诉 、排除妨害之 诉 、妨害防止以及侵权等以所有权为构成要件的诉讼 中，根据现代诉讼法 “谁主张谁举证”的规 则 ，[5]占有人通常要证明 自己已有效地取得 了所有权 。在诉讼 中，证明所有权之存在往往 比较 困难，取得人不仅要证明其所有权取得的事实构成，而且要证明其前手或所有前手的所有权 。证 明前手或者所有前手的所有权尤其困难 。现时占有人可能记不得谁是前所有权人 ，也可能因缺乏 证据而不能确认谁是前所有权人。在根据继承而取得的情况下，继承人也很难证明被继承人取得 了所有权 。 现代法律中，即使当事人不能向法庭澄清并使法庭确信主张之基础性事实，法庭也必须对事 实进行裁判，即法庭不得拒