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P2P网络集资行为刑法规制评析 刘宪权；金华捷* [内容摘要] 要纠正P2P网络集资无序发展的乱象，P2P网络集资的刑法 介入具有必要性。但是，如果刑法过度地介入P2P网络集资，就不仅会阻滞甚 至扼杀P2P网络集资带来的金融创新和所产生的积极影响，还会在很大程度上 使P2P网络集资失去生存空间。因此，应当以是否严守传统的 “信息中介”经营 模式作为划定P2P网络集资刑法规制范围的界限，将 “异化”的P2P网络集资纳 入刑法规制的范围，将传统“信息中介”式的P2P网络集资排除在犯罪圈之外。 在P2P网络集资的刑事认定中，司法机关应当以非法吸收公众存款罪或者非法 经营罪追究相关责任人员的刑事责任。 [关键词] 互联网金融；网络集资；非法经营罪；非法吸收公众存款罪 近年来，随着P2P网络集资的飞速发展，各界人士纷纷从不同的领域、不同的视角对 P2P网络集资中所涉及的相关问题进行深入分析和研究。P2P网络集资既为中小民营企业 开辟了一条新的集资通道，也丰富了社会大众的投资渠道，对于我国金融市场的繁荣发展确 实存在着积极意义。然而，在P2P网络集资不断加速前行的同时，也出现 “无准入门槛、无 行业标准、无监管机构”的危险局面。[1]2014年上半年，在相关监管部门针对P2P网络集 资提出多项规范意见后，刑事司法机关开始加大对P2P网络集资的打击力度。在中宝投资 法定代表人周某涉嫌非法吸收公众存款罪被衢州市人民检察院批准逮捕后，多家P2P网络 集资平台因涉嫌非法集资相关罪名被警方立案调查。[2]2014年7月，P2P刑事第一 案— “东方创投”案一审作出判决，广东省深圳市罗湖区人民法院判决被告人邓某和李某 构成非法吸收公众存款罪。这则消息更是引起了学界对P2P网络集资的深思。P2P网络集 资是否存在刑事风险？刑法应当如何介入P2P网络集资？对于利用P2P网络集资平台开 刘宪权，华东政法大学教授、博士生导师；金华捷，华东政法大学博士研究生。本文系2012年度国家法治与法学* 理论研究项目“集资类案件中刑民交错现象及其归宿”项（目号12SFB2020）和上海市高校一流学科 法（学）建设计划的阶 段性研究成果。 [1]姚文平：互《联网金融》，中信出版社2013年版，第44页。 [2]刘飞：《中国式网贷陷阱》，载《华夏时报》2014年5月5日第1版。 北大法律信息网 北大法宝 展非法集资活动的行为应该如何定性？这些显然都是当下我们无法回避且需要尽快给出答 案的问题。 一、P2P网络集资刑法介入的必要性 “东方创投”只是 目前P2P网络集资行业乱象丛生的缩影。P2P网络集资行业积弊已 久，“东方创投”案件所折射出来的两大问题只是P2P网络集资野蛮生长现状的冰山一角。 首先，P2P网络集资出现了严重的 “异化”现象。由于监管制度的缺失，国内很多P2P 网络集资平台在经营活动中都突破了“信息中介”这一固有的经营模式。除了擅自开展 自 融业务之外，不少P2P网络集资平台以资金池的形式来运作相关集资活动。有的P2P网络 集资平台尽管没有形成资金池也没有开展自融业务，但为了扩大经营规模或是维持日常经 营，默许借款人通过P2P网络集资平台实施非法集资犯罪活动。还有的P2P网络集资平台 擅自提供担保或开展信用扩张业务。从某种程度上讲，P2P网络集资已经陷入了无准入门 槛和无经营底线的危险境地。 其次，P2P网络集资中出现的各种恶性事件严重侵害了出资人利益。据报道，自2013 年至2014上半年，已经有 120余家P2P网络集资平台因发生 “竞相挤兑”或者涉嫌诈骗犯 罪而相继退出市场。[3]很多家P2P网络集资平台由于盲目发展、管理不善等原因，都曾陷 过资金链断裂的经营困境，不少P2P网络集资平台由此而倒闭，导致无法支付出资人的入 本金和收益。同时，P2P网络集资行业中甚至还出现了多例 “携款潜逃”的事件，某些P2P 网络集资平台以开展P2P网络集资为名，骗取出资人的资金，致使出资人血本无归，这些历 历在 目的“巨额债务”和 “惊天骗局”无疑为P2P网络集资的发展蒙上阴影。 最后，P2P网络集资存在较大的刑事风险。一方面，目前的P2P网络集资行业出现了较 为严重的“自我融资”现象，不少P2P网络集资平台未经批准，擅 自开展 “自融”业务。另