上市公司收购中少数股东权益保护之法律制度的研究.pdfVIP

后，还可以体现法律的公平、正义功能。 接下来，在该章第二节，主要就上市公司收购中少数股东权益 保护的法理基础作了分析。 一、来自民法公平诚信渊源的股东平等原则 股东平等原则在上市公司收购中是指，目标公司的“所有股东 均须获得平等待遇，而属于同一类别的股东必须获得类似的待遇。” 所有股东，不论大小，也不论持殷先后，在收购中，他们在信息的 获得、条件的适用、价格的提高以及出售股份的机会等方面均应被 一视同仁对待，股东平等待遇原则最重要的作用和意义在于防止上 市公司收购中控股股东操纵行情和私下交易。 二、公司法上的股东诚信义务法理基础 相比传统公司法有关控股股东理论，现代公司法确立了控股股 东诚信义务，这是法律制度安排对商业实践的一种基本回应，标志 着对传统公司法理论中资本多数决原则、表决权自由行使原则和有 限责任理论的扬弃和修正，是传统公司法民主理念新发展。 三、法律公平价值理念要求 在上市公司收购中，强者的游戏规则可按市场运行法则自然确 定其权利义务谈判格局，而涉及强弱主体问利益冲突时，在法律政 策制定上应寻求利益的平衡点，应该更多地考虑作为权益易受损害 的弱者，即少数股东的利益，这也是在上市公司收购中应该采取的 一个基本价值倾向。 四、关系契约理论对少数股东权益保护的支持 在少数股东权益保护问题上，关系契约的理论学说，给处于弱 势地位的少数股东权益保护提供了理论支撑。在控股股东做出侵害 少数股东权益的情况下，少数股东除了权利要求外，还应该要求控 股股东支付其强势地位所应多承担的义务责任。 五、公司的社会责任理念 在公司的社会责任理沦支持下，赋予了收购行为社会责任，在 公司“控制权”之争中，不能一面倒的追求“控制权”溢价，还应 该考虑其社会责任，其中当然包括了构建公正、公平的市场秩序， 平衡各利益主体利益，保护少数股东权益等目标。 在论文第二章，主要就外国有关上市公司收购中少数股东权益 保护的制度框架与经验作了考察。 就制度框架来说，首先就保护少数股东权益的基本原则，即股 东平等待遇原则和信息披露原则作了介绍；其次，就有关保护少数 股东权益几个重要的法律问题作了考察，分别是：有关是否触发全 面收购的“控制权门槛”问题、有关收购方一致行动人问题、控股 股东诚信义务以及英美少数股东权益保护之法律救济措施的考察。 其次，由于我国有关上市公司收购防御(即反收购)规制在调 整相关行为时薄弱无力，因此重点考察了具有代表意义的英美模式 下有关收购防御方面的规制，并且结合我国国情及法律制度作了移 植可能性的分析。 在考察了国外相关经验和模式之后，笔者在第三章就我国上市 公司收购中少数股东权益保护的制度性缺陷及原因进行了分析。 首先，就比较普遍性的资本多数决原则进行了分析。指出了， 资本多数决情况下，当控股股东为实现自己或第三人所追求的某种 利益，往往会利用其持股优势，将其意志上升为公司意志，进而对 广大少数股东产生约束力。这不仅削弱了广大少数股东对公司事务 的发言权，使得股东大会流于形式化，而且由于少数股东始终处于 弱者的地位，其合法权益根本得不到应有的保护，从而挫伤了其投 资积极性。 接下来，主要结合我国的情况，分析了相关的制度性缺陷。 1、我国许多上市公司是通过对国有企业的股份化改造而来的， 不具有清晰的法人治理结构，股东不明确，股东权利不清等问题造 成了少数股东权益保障的制度性障碍。 2、我国股改前，股权分割，国家股、法人股绝对多数的股权 结构导致了我国协议收购独霸天下的局面，而由于协议收购是仅在 收购者与目标公司少数特定股东之间的行为，而将大多数股东排除 在外，导致了大多数股东的被动局面，难于贯彻公平原则，且很难 监管。 3、考察我国上市公司收购法律体系，可以知道我国有关收购 立法技术粗糙，使得立法在对少数股东权益保护的法条确定性方面 表现较差。立法的不完善，使得很多问题，留待证监会的行政监管。 而证监会行政审批多为暗箱操作，给政府行政干预留下了弹性空 间，使得在制度层面上给了寻租行为的潜在空间。此外，模糊的游 戏规则所形成收购制度环境，也为我国证券收购市场的健康发展蒙 上阴影。 4、就我国股权结构、股民投机心理、投资者监管成本、大股 东操纵等原因分析了我国少数股东对股东大会的监督难以到位，从 而少数股东权益保护的处于监管不力的状态。 5