2011真题班行政法与行政诉讼法讲义.docVIP

　　一、通过司法考试必备的三个要件：教材、法条和真题。　　二、历年司法考试真题的特点及变化：　　1.重者恒重。比如行政诉讼法历来占行政法的半壁江山，向下依次是行政复议法、国家赔偿法，行政许可法、行政处罚法、公务员法等。　　2.难度有所回落。从2004年开始难度下降。　　三、行政法的命题规律：　　1.重点突出，兼顾全面。　　2.重视实务，兼顾理论。　　　　考点一行政法的基本原则　　（2010年卷二单选第39题）关于行政法的比例原则，下列哪一说法是正确的？（　）　　A.是权责统一原则的基本内容之一　　B.主要适用于羁束行政行为　　C.是合法行政的必然要求　　D.属于实质行政法治范畴　　[答疑编号911041301：针对该题提问]　　【答案】D　　【考点】行政法基本原则　　【解析】选项A错误。比例原则是合理行政原则的基本内容之一，不是权责统一原则的基本内容之一。　　选项B错误。行政行为按照是否受法律限制和被法律限制的严格程度分为自由裁量性的行为和羁束性行为，前者的行为主要在合理行政中，后者则是法律已经做出严格限制，不允许行政主体自由裁量的行为。合法行政原则主要适用于羁束行政行为，而不是比例原则。　　选项C错误。比例原则是合理行政的要求，不是合法行政的必然要求。　　选项D正确。合理行政原则的主要含义是行政决定应当具有理性，属于实质行政法治的范畴。比例原则作为合理行为原则的具体表现之一，当然属于实质行政法治的范畴。　　（2010年卷四第七题）　　材料近年来，为妥善化解行政争议，促进公民、法人或者其他组织与行政机关相互理解沟通，维护社会和谐稳定，全国各级法院积极探索运用协调、和解方式解决行政争议。2008年，最高人民法院发布《关于行政诉讼撤诉若干问题的规定》，从制度层面对行政诉讼的协调、和解工作机制作出规范，为促进行政争议双方和解，通过原告自愿撤诉实现“案结事了”提供了更大的空间。　　近日，最高人民法院《人民法院工作年度报告（2009）》披露，“在2009年审结的行政诉讼案件中，通过加大协调力度，行政相对人与行政机关和解后撤诉的案件达43,280件，占一审行政案件的35.91%。”　　总体上看，法院的上述做法取得了较好的社会效果，赢得了公众和社会的认可。但也有人担心，普遍运用协调、和解方式解决行政争议，与行政诉讼法规定的合法性审查原则不完全一致，也与行政诉讼的功能与作用不完全相符。　　问题　　请对运用协调、和解方式解决行政争议的做法等问题谈谈你的意见。　　答题要求：　　1.观点明确，逻辑严谨，说理充分，层次清晰，文字通畅；　　2.字数不少于500　　本题考核行政争议的解决机制。　　题目分析：第一段是介绍情况，第二段讲社会效果，第三段是法律效果。要求考生回答的是社会效果与法律效果相统一。　　答题思路：考生首先要表明对和解、协商、协调的做法是赞成还是反对；其次要说理清楚，进行论证。　　老师观点：最好是赞成，但要提出一些建议。　　参考答案：　　1.和解、协调在行政争议当中的社会功能和作用。行政诉讼的功能即解决行政争议，保护行政相对人的合法权益，监督行政机关合法行政。行政和解和协调则可以减少诉讼成本，增加司法的透明度，有利于解决争议，促进社会和谐。　　2.和解、协调与行政诉讼法的合法性审查和行政法的合理性原则并不矛盾。因为和解、撤诉不是无原则的，而是有条件的，是建立在法院的合法性审查基础之上的，根据《最高人民法院关于行政诉讼撤诉若干问题的规定》第五条规定：如果被告改变被诉具体行政行为，原告申请撤诉，有履行内容且履行完毕的，人民法院可以裁定准许撤诉；不能即时或者一次性履行的，人民法院可以裁定准许撤诉，也可以裁定中止审理。同时，该法第七条又规定，申请撤诉不符合法定条件，或者被告改变被诉具体行政行为后当事人不撤诉的，人民法院应当及时作出裁判。因此，和解、协调都是建立在合法性和合理性基础上的，与行政法的社会功能、社会效果不矛盾，二者是一脉相承的。　　3.现行的《行政诉讼法》中明确规定“不能调解”，要创造条件对其进行修改，变更“不能调解”等字眼，使基本法的法律与司法解释更好的融合，将传统的行政纠纷的解决方式多元化，更好的达到解决纠纷，促进社会和谐的效果。　　　　考点二国务院机构　　（2010年卷二单选第40题）国务院某部拟合并处级内设机构。关于机构合并，下列哪一说法是正确的？（　）　　A.该部决定，报国务院机构编制管理机关备案　　B.该部提出方案，报国务院机构编制管理机关批准　　C.国务院机构编制管理机关决定，报国务院备案　　D.国务院机构编制管理机关提出方案，报国务院决定　　[答疑编号911041302：针对该题提问]　　【答案】A　　【考点】国务院行政编制管理　　【解析】《国务院行政机构设置和编制管理条例》第14条第2款规定，国务院行政机构的处级内设机