劳动争议仲裁与诉讼中的程序性问题 ——实务操作及案例分析课程.PPT

劳动争议仲裁与诉讼中的程序性问题 ——实务操作及案例分析 徐晓丹 合伙人 金杜律师事务所 2010年7月 劳动争议仲裁与诉讼中的程序性问题 目录 劳动争议的调解及一裁两审制度 劳动争议的管辖 劳动争议的举证责任 劳动争议仲裁及诉讼中的财产保全 在劳动争议案件中追加共同被告或者第三人 劳动争议的调解及和解程序 劳动争议裁决和判决的执行 劳动争议的调解及一裁两审制度 我国劳动争议的处理制度 —— 协商及“一调一裁两审” 劳动争议发生后，当事人可以先进行协商 协商不成的，或当事人不愿意协商的，可以申请劳动调解 调解不成，或者不愿意调解的，当事人可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁 对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼，诉讼程序按照民事诉讼法的规定，实行两审终审制 处理劳动争议的“一调一裁两审”制度将仲裁作为诉讼的一个前置程序。一般情况下，不经仲裁，当事人不能直接向人民法院提起诉讼。 “一调一裁两审”制度的变通 一裁终局 追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二倍金额的争议 上海市法院认为一般应当以当事人申请仲裁时各项请求的总金额为标准确定该申请是否属于一裁终局的事项。 因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面的争议 劳动者对于上述仲裁裁决不服的，可以向法院提起诉讼 用人单位申请撤销终局裁决的，需要具备法定事由 “一调一裁两审”制度的变通 可以不经仲裁的情形 仲裁委逾期未作出裁决，申请人可以就该争议事项向法院起诉 仲裁委作出不予受理决定的，申请人可以向法院起诉 “一调一裁两审”制度的变通 案例：个别地方的劳动争议仲裁委员会（比如上海）因为案件排期的问题，往往在立案后不能在法定的审限（45+15）内审理完毕。因此当事人常常申请仲裁委员会出具不能及时审结案件的证明，随后当事人凭该证明到法院提起诉讼。 可能导致“一裁两审制度”无从落实 劳动争议的管辖 — 仲裁管辖 劳动仲裁管辖 劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委管辖 双方当事人分别向劳动合同履行地和用人单位所在地的劳动争议仲裁委申请仲裁的，由劳动合同履行地的劳动争议仲裁委管辖 案件受理后，劳动合同履行地和用人单位所在地发生变化的，不改变该劳动争议案件的管辖 涉外仲裁管辖 中华人民共和国境内的用人单位与劳动者（无论国籍）发生的劳动争议受中国劳动仲裁机构的管辖 中华人民共和国境外的公司与中国籍的劳动者发生的劳动争议不受中国劳动仲裁机构的管辖 劳动争议的管辖 — 诉讼管辖 一般管辖原则 劳动争议案件由用人单位所在地或者劳动合同履行地的基层法院管辖 劳动合同履行地不明确的，由用人单位所在地的基层法院管辖 当事人双方就同一仲裁裁决分别向有管辖权的法院起诉的，后受理的法院应当将案件移送给先受理的人民法院 涉外管辖 中华人民共和国境内的用人单位与劳动者（无论国籍）发生的劳动争议案件由用人单位所在地或者劳动合同履行地的基层法院管辖 劳动仲裁机构不受理的境外企业与劳动者的劳务合同纠纷案件。全国有些地方的法院也不受理该类案件。但上海的法院是可能按照一般民事纠纷受理该类案件的。 劳动争议的管辖- 案例1 案例1： A公司是一家在美国设立的公司，其与中国籍员工B签订了一份劳动合同。随后B根据A的指派，先后被派往A在香港和中国内地设立的子公司C公司和D公司担任高级管理人员。 金融危机期间，A公司经与B员工协商，双方同意在A公司向B支付一定经济补偿的条件下，B与A、C、D三家公司解除劳动关系。随后，B 员工与A公司、C公司和D公司分别签订了三份解除协议。三份解除协议中都约定将由A公司向B支付一定金额的补偿。然而，在实际履行中，A公司由于特殊原因迟迟未向B员工支付约定的经济补偿，B员工随后在中国的劳动争议仲裁机构以A、C、D三家公司为共同被申请人提起了仲裁申请。 劳动争议的管辖- 案例1 然而，仲裁机构以被申请人均不在中国境内注册为由，不予受理。 随后，B员工又向A公司在国内设立的代表处所在地的法院提起诉讼， 法院以不具有管辖权为由驳回了起诉。 问题： 中国籍劳动者与外国公司的劳动争议是否受中国劳动争议仲裁机构的管辖? 中国籍劳动者与外国公司的劳动争议是否受中国人民法院的管辖? 如果本案的员工向D公司（A公司在中国设立的子公司）所在地的法院提起诉讼，该法院是否有管辖权？ 劳动争议的举证责任（1）—— 一般规定 原则 — 谁主张谁举证 发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 例外 与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应