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第一章 行政法概述 第一节 行政法研究的起点 一、行政法的基本范畴——行政 1．行政是国家意志的执行 古德诺认为：“在一切政治制度中，只有两种基本的职能，即国家意志的表现和国家意志的执行。前者谓之政治，后者谓之行政。” 现代国家的行政，除了传统的执行国家意志的职能外，还承担着部分的表现国家意志的职能(如行政立法)；另外，司法和行政都是国家意志的执行，“国家意志执行说”并不能将司法和行政这两种截然不同的国家活动加以区分。 2．行政是行政机关行使的国家职能 形式意义的行政说：立法是立法机关的活动，司法是司法机关的活动，行政则是行政机关的一切活动。 由于现代行政的发展，出现了较多的行政机关委托私人或非政府组织以及法律授权非政府组织履行公共行政职能的现象。 3．行政是为了达到某种公益目的而逐日进行的具有连续性的具体活动。（实质意义的行政说） 其描述的行政除主要指向行政机关的管理活动外，还有可能包括立法机关、司法机关内部的行政管理。 随着现代行政的不断发展，委任立法和行政裁决等现象的大量出现，造成了立法、行政、司法三种职权的交叉和混合。而这里行政却不能涵盖行政机关行使准立法职能、准司法职能的活动。 4．行政即管理 “行政”与“管理”在一定意义上是同等概念，用管理来确定行政并没有充分表示行政的含义。 结论： 行政是指国家行政机关和其他公共组织对国家事务与公共事务的决策、组织、管理和调控。 主体：国家行政机关和其他公共组织 范围：国家事务、公共事务 目的：国家目的，公共利益 手段：决策、组织、管理和调控 二、行政法的核心内容——行政权 （一）行政权 1.行政权的含义 行政权是由国家行政主体（宪法、法律赋予的国家行政机关及其授权的组织）执行法律规范，实施行政管理和为社会提供服务时所享有的各种权力的总称，它是国家权力的一个重要组成部分。 2.行政权的特征 （1）执行性 行政权从根本上说，是执行法律和权力机关意志的权力。 （2）公益性 从行政权力行使的目的来看 （3）强制性 从行政权力行使的方式来看 （4）优益性 从行政权力行使的保障条件来看 “优益权”，指国家为了确保行政机关有效地行使职权，履行职责，而以法律、法规等形式赋予行政机关享有的各种职务上和物质上的特权。 职务上的特权叫行政优先权，指行政权与其它社会组织及公民个人的权利在同一领域或范围相遇时，行政权具有优先行使与实现的能力。 ①获得社会协助权 指行政主体及其工作人员在履行职责、行使职权时，尤其是在公务紧急的情况下，所享有的获得社会组织或个人协助的权利。如优先通过、优先使用、免费使用交通工具、获得协助等。 例如，《人民警察使用武器和警械的规定》第10条规定：“人民警察正在执行公务的各种警车，可以使用特殊音像警报器和回转警灯。对使用特殊音像警报器和回转警灯的警车，其他车辆应当避让。” ②公务受特别保护权 指行政主体及其工作人员履行公务时的人身和公务状态受法律特别保护，其他人对公务进行阻挠或对公务人员的人身进行价还将受到特别惩处的权利。 例如：《刑法》规定：“以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或罚金。” ③职权行为受有效推定权 行政行为一经作出，只要未经有权机关撤销即被推定有效。 物质上的特权叫行政受益权，指行政机关为行使职权所拥有的享有各种资财上和物质上的便利条件的资格。 （5）不可处分性 从行政权力行使的自由度来看 （6）单方性 从行政权力行使主体的意志来看 （7）广泛性 从行政权力行使的客体来看 （二）公民权利 公民权利是指国家通过宪法、法律确认的，由相应的义务所保证的公民的资格、利益、自由和权能。 公民权利的行使要受到法律的制约，不得损害公共利益和他人利益。 公民权利不是无限的、绝对的，权力与义务必须统一，不可分割。 （三）行政权与公民权利的关系 1、既相互依存，又相互对立 公民权利是行政权得以产生的前提和基础，行政权是公民权利得以保障的手段。 行政权如果被违法行使或被滥用，则会侵犯公民、法人或其他组织的合法权益，损害公共利益，破坏公共秩序。 对行政主体来说，它应依法行政，既要保护公民的合法权益；同时又要防止公民权利的违法行使或滥用，以维护社会秩序和增进公共利益。 对公民来说，既要守法，要服从、配合和参与行政管理，尊重行政权的合法行使；又要通过直接或间接的形式监督行政主体依法行政，防止行政权的滥用或不当行使。 2、“法无明文规定不得有权”与“法不禁止皆自由” 行政机关行使行政权，必须要以法律、法规为依据。 公民或社会组织在不违反法律、法规的前提下，可以从事许多法律、法规未明文禁止的活动。 第二节 行政法的概念和特征 一、行政法的概念 （一）行政法的定义 管理论(法国、德国) 行政法是关于政府机