不正当竞争经典 代理词.docVIP

代 理 词 尊敬的审判长、审判员： 受原告上海###美饰建筑工程有限公司的委托和内蒙古@@律师事务所的指派，我依法担任上海###美饰建筑工程有限公司的诉讼代理人。代理人依法参加了法庭的庭审活动，现就法庭总结的争议焦点和庭审查明的事实，结合我国现行法律规定和相关司法判例，发表如下代理意见，望合议庭予以采纳。 一、被告内蒙古###发展建筑工程有限公司的行为对原告上海###美饰建筑工程有限公司已构成不正当竞争。 （一）被告使用“###”企业字号所采用不正当竞争行为的种类为商业混同行为。 不正当竞争行为有许多种，被告采用的不正当行为是商业混同行为。商业混同行为是指经营者在市场经营活动中，以种种不实手法对自己的商品或服务作虚假表示、说明或承诺，或不当利用他人的智力劳动成果推销自己的商品或服务，使自己的商品或服务与竞争对手的商品或服务混淆，使客户或者消费者产生误解，扰乱市场秩序、损害同业竞争者的利益和消费者利益的行为。 根据我国《反不正当竞争法》第5条规定，下列行为属禁止经营者从事的商业混同行为： 　　①假冒他人的注册商标； 　　②擅自使用知名商品特有的名称、包装、装璜，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装璜，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品； 　　③擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品； ④在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。 通过上述法律规定可知，只有具备以下特征的才构成商业混同行为： 　　①行为主体是从事市场交易活动的经营者。 　　②具有主观故意。混淆行为一般都是对质量好、知名度高、市场销售量大的商品进行仿冒，它的实质就是掠夺他人的经营优势，侵害他人长期形成的无形资产。因此，混淆行为是一种故意的不正当竞争行为。 　　③具有特定性。由于混淆行为是对市场中经营优势的掠夺，因此，混淆行为总是发生在特定的具有市场优势的经营者身上及其特定的商品上。 　　④具有误导性。混淆者都不希望以自己的真实身份从事市场交易活动，其从事混淆行为的目就是在于使交易对方对其提供的商品或服务产生混淆或误解，从而接受其商品或服务，以此获得竞争优势。 通过法庭调查举证可知，被告的行为符合《反不正当竞争法》第5条第①②项的规定，其行为特征也构成商业混同行为。 第一、被告的主体是从事建筑装修市场交易活动的经营者。 通过原告第三组证据“被告工商档案材料”可证明，被告与原告的经营范围基本一致，被告与原告均为同业竞争的法人。 第二、原告的企业是知名企业，原告的产品和服务也是知名商品和服务。 从原告向法庭递交的第一组5份和第二组24份证据来看，原告公司从事建筑装修施工近10年；原告建筑装修施工的领域不但遍及我国全国各地，而且尤其近年在内蒙古地区承接了众多大型工程；原告在建筑装修施工领域的客户不但包括大型服务业、集团公司、市场零售业，还包括高级私人会所、别墅；原告不但取得了建设部建筑装修最高资质，还赢得了国内及内蒙古地区广大客户的高度赞誉。可见，原告“###”公司在建筑装修行业内是具有很高知名度的。 第三、被告使用“###”企业字号主观侵权故意十分明显。 需要强调说明的是，反不正当竞争法中规定的不正当手段包括“擅自使用他人的企业名称”，这里所指的“企业名称”并未要求是全称。依据《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第六条第二项规定：“具有一定的市场知名度、为相关公众所知悉的企业名称中的字号，可以认定为反不正当竞争法第五条第（三）项规定的“企业名称”。所以，只要经营者所使用的名称造成和他人的知名商品混淆，使购买者误认为是该知名商品，误认为是他人的商品就构成了不正当竞争法所规定的不正当竞争行为。 本案通过法庭被告特别授权代理人的陈述和原告第三组、第四组证据可知，因被告公司法定代表人杨胜原为原告公司工作近10年的员工，被告法定代表人也就是认识到原告在建筑装修领域的知名度和巨大的商业价值，所以被告在工商部门登记注册时即突出使用了“###”企业字号。同时，被告在对外商业活动和宣传资料中，还恶意使用了原告企业名称中“###”字号，这使相关公众误认为被告与原告为关联企业。所以被告的行为旨在借用“###”之名“搭便车”，其利用原告“###”品牌声誉掠夺原告的经营优势，侵害原告长期形成的无形资产。因此，原告使用“###”企业字号主观侵权故意是十分明显的。 第四、被告使用“###”企业字号具有特定性。 由于原告“###”公司在国内外市场中具有非常良好的经营优势，相关公众对“###”的认可度相当高。因此，被告在工商部门登记注册时突出使用了“###”字号，被告使用“###”企业字号的行为也是发生在工程建筑装修这一特定的行业和具有市场优势的原告“###”商品和服务上的。 第五、被