从温州民间金融发展谈私法规则的生长.pdfVIP

第26卷第 3期 江苏警官学院学报 Vol.26 No.3 2011年5月 JOURNAL OF JIANGSU POLICE OFFICER COLLEGE May 2011 ·民商法研究 · 从温州民间金融发展谈私法规则的生长 郑丹妮 摘 要：从温州民间金融发展脉络可看出，在现今中国，私法规则生长的土壤主要包括本土资源、 二元经济基础以及法律空白和灰色地带。现有体制内规则的缺陷导致体制外规则的产生，与体制内规 则的竞争促使体制外规则不断完善。私法规则是否能得到良性发展并步入正规，在很大程度上取决于 政府的决策。私法规则生长的归宿是寻求体制内的稳态，私法规则在自身生长的同时，更重要的是带 动私法精神以及和谐秩序的生长。 关键词：民间金融 私法规则 民法 中图分类号：D923 文献标志码：B 文章编号：1672-1020(2011)03-0078-06 在现今中国以法律移植为基础构建起来的法律体系中，适当纳入体制外自发生长的民间规则以作 为对体制内规则的必要而有益的补充，无疑是十分紧要的。私法规则，乃特指在中国民间社会生产生 活中形成发展而来的、具有纳入国家法律制度可能性和必要性的具体活动规则。法的生长作为一种动 态性描述，主要指社会中既有的自然秩序与国家法定秩序之间的冲突与交流过程及其结果。 2008 年 7 月以来，温州等地小额贷款公司的成立掀起金融学界对于民间金融创新的讨论热潮，而 法学界至今鲜见相关论述。温州民间金融发展过程中形成的民间规则以及政府相应的政策规章，对于 研究中国私法规则的生长具有独特意义。本文借助温州民间金融发展的脉络，探究在现今中国私法规 则、生长的土壤、路径及归宿，以为促进中国私法规则体系的良性发展提供理论参考。 一、私法规则生长的土壤 （一）本土资源 “本土资源”作为近年来学界的常用语汇，始创于苏力教授。但是，苏力教授本人在“事实上并 ① 不坚持本土资源这个词，这个概念”。 并且认为“本土资源”不是抽象的，是具体的，更多的是一 收稿日期：2011-01-21 作者简介：郑丹妮（1991-），女，广东饶平人，汉族，中山大学法学院2009 级本科学生，广州，511400 。 ① 苏力：《批评与自恋》，法律出版社2004 年版，第 203 页。 - 78 - 种描述性的概念，而不是一种规范性的命题。① 有的学者在论述法律移植问题时强调：“实际上，法 律移植本土化的语境中没有所谓的‘本土资源’；因为正是由于没有相关的‘本土资源’，我们才去 ② 本文认为，这种看法其实是将“本 移植外国法的，没有‘本土资源’是我们进行法律移植的原因。” 土资源”的理解狭隘化，将本土资源等同于现成的相关制度体系。没有现成的相关法律制度体系，并 不代表没有形成某种制度的基础资源。中国的传统乡土文化，包括人们的心理、偏好、习俗、观念等， 都应当纳入到私法规则生长的本土资源中来；并且，“当代人的社会实践中已经形成或正在萌芽发展的 各种非正式的制度是更重要的本土资源。”③ 温州民间金融发展的本土资源在于其乡土社会特征及活跃的民间借贷传统。民间金融的乡土性主 要表现为借贷是建立在社会信誉和乡土亲情上的。不论是民间的金融机构或是非机构性的民间借贷， 乡土社会的亲戚朋友以及社会关系网都起着重要的作用。企业的社会借贷主要发生在比较熟悉的人中， “亲戚—朋友—供销员”为常见的借贷对象考虑顺序。村庄各种呈会的会员是彼此熟悉的，或邻居， 或朋友，呈会在招集之初都有会单，会单上经常写明成员姓名、会议时间和要遵守的制度。有了会单 比过去显得更正式一些，但仍然是建立在相互信任的基础上的金融活动。因为在呈会中，并没有法律 约束。除此之外，熟人社会的特有文化生态，以及温州人强烈的求富心态、独特的开拓创新意识、地 域信用哲学和“量入为出”的传统消费观念都为造就温州发达的民间金融提供了重要的本土资源。 （二）二元经济基础 经济基础决定上层建筑，因