民法部分争议题目的个人意见（华旭岳业鹏）.pdf

2015年司法考试民法中部分争议题目的个人意见 岳业鹏（华旭民法主讲老师） 5.甲与乙签订《协议》，由乙以自己名义代甲购房，甲全权使用房屋并获取收益。乙与开发 商和银行分别签订了房屋买卖合同和贷款合同。甲把首付款和月供款给乙，乙再给开发商和 银行，房屋登记在乙名下。后甲要求乙过户，乙主张是自己借款购 。下列哪一选项是正确 的? A.甲有权提出更正登记 B.房屋登记在乙名下，甲不得请求乙过户 C. 《协议》名为代购房关系，实为借款购房关系 D.如乙将房屋过户给不知《协议》的丙，丙支付合理房款则构成善意取得 司法部答案：A 参考答案：D 解析说明：本题涉及实践中争议较大的 “借名买房”纠纷，2014年多选第55题刚刚考过相 同的案例，该题唯一不选的为A选项：“可直接向登记机构申请更正登记”。《物权法》第19 条规定，权利人、利害关系人认为不动产登记簿记载的事项错误的，可以申请更正登记。不 动产登记簿记载的权利人书面同意更正或者有证据证明登记确有错误的，登记机构应当予以 更正。本题中，同样名义人并不承认甲的所有权，即不同意更正，需要先提起所有权确认之 诉确认。法院作出确权判决后才能更正。当然，A选项若表述的是程序性权利，姑且可认为 是对的，但却不同于去年态度。而若A选项以登记存在错误允许更正登记，则乙虽为登记名 义人却非真正所有权人，是典型的适用善意取得的情形，这样D选项同样是正确的。 7.甲乙为夫妻，共有一套房屋登记在甲名下。乙瞒着甲向丙借款100万元供个人使用，并将 房屋抵押给丙。在签订抵押合同和办理抵押登记时乙冒用甲的名字签字。现甲主张借款和抵 押均无效。下列哪一表述是正确的? A.抵押合同无效 B.借款合同无效 C.甲对100万元借款应负连带还款义务 D.甲可请求撤销丙的抵押权 司法部答案：D 参考答案：C 解析说明：本题AB选项争议不大，是错误的。本题争议点在于该100万元债务属于个人还 是共同债务的问题。对此，根据 《婚姻法解释 （二）》第23条规定，一方婚前所负个人债务， 债权人能够证明所负债务用于婚后家庭共同生活的，为夫妻共同债务。否则，婚前所负债务 为个人债务。根据 《婚姻法解释 （二）》第24条规定，婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名 义所负债务，夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明“债务 权人知道夫妻双方约定财产分别所有”的，应当认定为夫妻个人债务。由此可见，只有婚前 以个人名义所借债务才需要以“用于家庭用途”为构成共同债务的前提，若是婚姻关系存续 期间所借债务原则上是推定为个人债务的。本题中，C选项中，并无借款一方与债权人约定 个人债务的情形，应当认定为共同债务而承担连带责任。 对于D选项，虽抵押合同是“冒名”签订的，但因抵押权已经办理了抵押登记，抵押权原则 上是生效的，甲只能通过行政诉讼撤销不合法的登记行为。因存在 “冒名行为”，民法上可 类推适用无权代理的相关规定，此时被代理人甲只有追认与否的问题，撤销权是没有现行法 律依据的，D选项作为正确答案还需要司法部给出更有说服力的解释。 15.刘某与甲房屋中介公司签订合同，委托甲公司帮助出售房屋一套。关于甲公司的权利义 务，下列哪一说法是错误的? A.如有顾客要求上门看房时，甲公司应及时通知刘某 B.甲公司可代刘某签订房屋买卖合同 C.如促成房屋买卖合同成立，甲公司可向刘某收取报酬 D.如促成房屋买卖合同成立，甲公司自行承担居间活动费用 司法部答案：C 参考答案：B 解析说明：本题涉及居间合同的法律适用。本题中，刘某与中介公司签订的合同明显属于居 间合同。根据 《合同法》规定，居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订 立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。居间合同中，居间人原则上是没有代理委托人 签订合同的权限的，B选项是有问题的。 《合同法》第426条规定，居间人促成合同成立的，委托人应当按照约定支付报酬。对居 间人的报酬没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，根据居间 人的劳务合理确定。因居间人提供订立合同的媒介服务而促成合同成立的，由该合同的当事 人平均负担居间人的报酬。C选项中，如促成房屋买卖合同成立，甲公司可向刘某收取报酬， 这种说明明显是正确的。尽管426条对报酬数额的确定作出了不同情形的规定，但其报酬请 求权是毋庸置疑的！这也是居间人为商事主体的性质是完全一致的。 51.自然人甲与乙签订了年利率为30%、为期1年的1000万元借款合同。后双方又签订了 屋买卖合同，约定：“甲把房屋卖给乙，房款