革新中国的提单制度法律样式__--__提单制度判例化问题的分析.pdfVIP

内容摘要 提单是海上货物运输中由承运人签发给托运人的单据。它在远洋 运输和国际贸易中都发挥着重要作用。自从它在中世纪由欧洲商人 “发明”以后，在数个世纪的实践中不断改良，其功能日益增加一逐 渐成为国际贸易中最重要的一种商业单据。提单制度随着提单的演进 不断发展，时至今日西方海运发达国家的提单制度己日趋完善。中国 虽然也是海运大国，但海商贸易却不发达，提单制度更是在改革开放 以后才从西方引进的。经过二十余年的发展，中国提单制度己经初具 规模，但仍然无法与英美等国的提单制度相媲美，尚存在很多缺陷。 中国加入INTO以后，提单制度与国际接轨迫在眉睫，革新中国提单制 度势在必行。 中国海商法学界的学者早就意识到这个问题了，并且一直在探索 适合中国提单制度的有效革新方式。学者们研究的视角各不相同:有 的学者主张完善提单立法，丰富提单成文法的内容，规范立法形式或 直接制定专门的提单法:有的学者针对现实案例探讨提单制度具体内 容的改进;有的学者从法学理论上探讨提单制度的运转原理，试图设 计一种理想的提单模式，如此等等。这些学者的研究取得了丰硕的成 果，中国提单制度理论研究在广度和深度都有相当大的进步。 与此同时，中国法学界的另一些学者正在与法律界人士能力协 作，致力于引进判例制度的理论研究与实践工作。从 1986年开始， 学者们从法理学、中国法史学、比较法学等角度研究引进判例制度的 问题。而在司法实践中，人们也在进行不懈的努力:从1985年 《中 华人民共和国最高人民法院公报》选登典型案例到2002年河南郑州 中原区法院的 “先例判决制度”，为判例制度的引入做好准备工作。 笔者认为，中国的提单制度是在引进西方既成提单制度的基础上 建立起来的，同时又有目己的特色和发展环境，所以对提单制度的革 新既不能闭门造车，也不能全盘照抄西方各国的做法。可以结合_二!述 两股力量，尝试用一种新的方式革新中国的提单制度。即在保持成文 立法的主体地位不变的前提下，通过在中国提单制度中适当引入判例 法法律样式，弥补提单成文法的不足，达到与国际接轨的目的。 本文主要分四个部分进行论述: 第一部分是导论。在这一部分，笔者阐明了研究提单制度革新的 意义及写作本文的立意和设想，然后对全文的逻辑结构与研究方法进 行简单勾勒，并澄清了几个易混淆的概念。提单制度是一个不断发展 的私法制度，不论是其产生之初的粗糙形式，还是其发展到 “无纸化” 阶段的现代形式，其在国际贸易中的重要地位始终没变。面对中国提 单制度落后的现状，应该对其进行革新无庸置疑，问题的关键是通过 什么途径进行革新。笔者认为，目前学界对此问题的争论，其实质是 法律样式选择的冲突，进而笔者提出通过改良法律样式进行提单制度 革新的新设想。 第二部分是对世界提单制度法律样式的鸟瞰，包括第一章和第二 章的内容。法律样式主要有两种类型— 成文法法律样式和判例法法 律样式。大陆法系国家的法律制度以成文法法律样式为主，英美法系 国家的法律制度以判例法法律样式为主。但这种划分只是相对的，一 方面，法律样式只是一种 “理想类型”，没有哪个国家的绝对排除其 他法律样式，只存在一种纯粹的法律样式;另一方面，近代以来，两 大法系开始相互借鉴，两种法律样式相互补充、共同发展的趋势日益 明显。提单制度产生于欧洲，经过几个世纪的发展在欧美国家得到了 长足的发展，目前的提单制度呈现两种法律样式并存的状态。但是在 不同国家、不同地区两种法律样式在提单制度中的存在状态各不相 同。具体说来，提单制度尚未在国际上达到统一，各国对公约的适用 各行其是;大多数大陆法系国家尚未建立提单判例制度;英美法系国 家的提单制度就相对完备得多，兼有完整的成文立法，及与其配套的 判例体系。中国提单制度的法律样式以成文立法为主，判例没有法律 上的约束力。而且，中国提单的成文立法并不成熟，没有专ii立法， 提单规则分散规定于相关法律、法规中，内容也不完整。有关提单的 国际公约主要有三个，中国都没有参加，只是对其进行了间接适用。 同时，中国并不存在真正意义上的提单判例制度。不难看出，中国法 律制度发展囿于大陆法系模式，用单一的成文立法规范发展迅速、内 容复杂的提单制度，这种法律样式的欠缺是中国提单制度存在的主要 是问题。因此，提单制度的法律样式的革新应该在完善成文法法律样 式的基础上适当引入判例法法律样式。 第三部分是对中国提单法律制度中引入判例法法律样