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关于诉讼时效名称问题之检讨论文,综合论文论文,论文 关于诉讼时效名称问题之检讨 关于诉讼时效问题，无论在立法上还是学理的讨论上，已经很多了，似乎已经没有更多的问题了。然而我认为，在诉讼时效名称这个问题上，还有一些尚待解决和商榷之余地，这不仅对于立法还是司法实践，都是很有意义的。本此，笔者经过审慎思考，并参酌国外的立法及法学理论，发表一些浅见，以引起学界的讨论。 一、关于诉讼时效的名称存在的问题 自《民法通则》颁行以来，诉讼时效这个名称对于律师和法官等法律人是耳熟能详、心领神会的称谓。所谓的时效其内涵是指一定的事实状态经过一定期间而发生一定法律效果的法律事实。时效制度包含两个内容：一是消灭时效，二是取得时效。因我国目前尚未建立取得时效制度（本文不涉及这方面的内容，参见《比较民法学》），按通说将诉讼时效等同于消灭时效，在司法实践中也是按同等意旨执行的。但细检一下诉讼时效这个名称不甚合理，至少存在以下几点错误： 第一，诉讼的概念既包括程序也包括实体内容，与消灭实效的旨意不和。按《法学词典》解释，诉讼系指司法机关以诉讼参与人为解决案件所进行的活动，他包括起诉、审判、执行等活动。（1）古罗马法诠释为：诉讼只不过是通过审判要求获得自己应得物的权利。（2）这两者表述虽不尽一致，但意思无大的差异，审判活动当然包括起诉、应诉、审理、判决、执行等一系列程序和实体问题。 将诉讼和时效嫁接到一些存在程序和实体不分的逻辑矛盾。前者涵摄程序和实体，后者仅指实体问题（请求权问题），不包括程序方面的限制，消灭时效是指经过一定法定期间，即使当事人丧失了请求的胜诉权，但并未丧失起诉的权利。但称诉讼时效，给人的印象是提起民事诉讼的时间限制问题，这就属于程序问题了。如采用大陆法系消灭时效的概念，就不会产生上述理解上的歧义。也不会出现注释法学家在诠释消灭时效时加括号（诉讼时效）的辞费，更不会出现名称使用不统一的混乱。事实上，在古罗马时期时效制度原本就是程序法的内容，因此引起歧义也并不意外。 第二，诉讼时效在概念的外延上失之过窄。诉讼时效，仅指诉讼活动期间对权利的限制。但不能涵摄仲裁时效（通说也用诉讼时效）、调解、向债务人催款通知、达成新的协议、公告等也引起时效中断的效力。虽然，上述民事行为均没有诉讼的内容，故将其称诉讼时效与前列内容不合，因不是诉讼的内容，怎麽能产生诉讼上的法律效果呢？ 第三，将消灭时效称诉讼时效，出现了不能自圆其说的逻辑矛盾。我国的诉讼时效称谓是照搬《苏俄民法典》而来的（3），现行的《俄罗斯联邦民法典》还是沿袭前《苏俄民法典》的称谓。如该法典第195条：诉讼时效的概念：诉讼时效是被侵权人为维护自己的权利而提起的诉讼期限。第196条：诉讼时效的一般期限为3年。很显然，这个概念再清楚不过的界定诉讼时效系指提起诉讼的期限，这与我国的诉讼时效解释通说显然不合。但矛盾的是该法典一方面称起诉的期限，而在199条却规定：1、关于维护被侵犯权利的请求，不论诉讼时效是否届满，法院均应受理；2、法院仅根据争议一方当事人在法院作出判决之前提出的申请适用诉讼时效，（4）这里的逻辑矛盾是显然的，前者指起诉的时间，后者是指超过起诉时间仍可起诉，法院应予受理。 我国《民法通则》第七章名称为诉讼时效。第135条规定：向人民法院请求保护民事权利的时间诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。司法解释上也称超过诉讼时效期间，人民法院也应受理，只是对其诉讼请求人民法院不予以保护，即没有胜诉权，亦即请求权消灭。这个逻辑矛盾也是显而易见的。立法者的本意系指消灭时效，但却冠以诉讼时效的名词。逻辑上的不严谨还在于大陆法系均将时效制度分为消灭时效和取得时效。两者是对应的，前者是指超过一定的期间之后，当事人请求胜诉的权利被消灭了，并未消灭实体权利。后者是指，经过一定法定的期间后，当事人取得了物的所有权。两者定义清楚、逻辑谨严。 对此，有学者已提出过反对意见，主张在未来的立法中恢复消灭时效这一名称，但反对者则认为，从语义上说取得时效的对称应为消灭时效，但若从胜诉权消灭的意义上理解消灭时效，将其称为诉讼时效也无不当；况且在我国，诉讼时效已成为约定俗成的法律用语，无必要加以改变。但从比较法观点看诉讼时效一语无法函盖实体权利消灭说的时效概念……（5），这种反对是摸棱两可的反对，或说是自相矛盾的。 一方面称，应对称无法涵盖，然而又称从胜诉权意义上理解，因约定俗成的法律用语，无必要加以改变。但是我认为，法律用语是不能随意创设的，因我国所采取的是大陆法系，以德、日、瑞为其范本，消灭时效是严谨的法律用语，是从古罗马法历经几千年法学家和实务家淘冶和筛选出来的法律概念，是人类法律宝库中的精华，