外国判例在我国国际私法领域适用问题分析研究.pdf

外 国判 例 在 我 国 国际私 法 领 域 适 用 问题 研 究 专业 : 国际法 学 研 究方 向 : 国际私 法 年 级 : 2007 级 研 究生姓 名 : 孙 颖妍 指 导老师 : 李艳 梅 中文摘 要 随着 我 国与其 他 国家 国际 民商事 交往 的增 多 ，涉 外 民商 事 纠纷 也逐 渐 频 繁起 来 ， 国际 私 法作 为调整 涉 外 民商事 法律 关 系 的作用 也越 来越 重要 。国际私 法 中 ，确 定准据法 以解 决 国际 民商事 纠纷 的法律适 用 是其 主要 目标 。根据 我 国冲 突规 范 的指 引确 定 的准据 法 为普通 法 系 国家判例 法 的情 形 显得 不可避 免 。判例 是普通 法 系 国家 的主要法律渊 源之一 ， 以其特 有 的灵 活性 、保 证 个 案 的公 正性 等优 势在 普 通法 系 国家 法 律 体 系 中发挥 着 重 要 作用 。我 国 学 者 和 法 官对 是 否应 该在 国际私 法 领 域 适 用 外 国判 例 有 不 同 的认 识 。本 文 一认为 ， 当根 据 我 国冲 突规 范 的指 引确 定 的准据 法 为外 国判例 时 ，不 管从遵 守我 国法律 还 是追 求法 的公平 、 公正价值 、促进 我 国对 外 经济 文化 交流 的角度 ，都应 该对 外 国判 例 加 以适用 。在 我 国国际 私法领 域适 用 外 国法 ，涉 及 到外 国法 的查 明、适用 等 一系 列 问题 。我 国法律对 此规 定较 为 简单和 不 完善 ，特 别 是对 外 国判例 法 的适 用 ，在 实 践操 作 中遇 到 的 困难 的较 多 。经济全球 化 不 断发展 ，我 国对 国际私 法 方 面 的立 法 却很 不完 善 。 国际私 法 虽然 是 国 内法 ，但 它表现 出来 的 国际性 、趋 同性趋 势 不容 忽视 。本 文通过对 国际私 法 的特 点 的研 究 ，论证判例 法 在 国际私 法 领 域 比成 文 法 更 具 有优 势 ，探 讨 我 国适 用 外 国判 例 的可 行性 ，研 究查 明和 适用 外 国判 例 的方 法 。完 善 我 国的 国际私 法 立 法 势在 必 行 ，鉴 于判 例 法 的优 越 性 ，我们 应 该 以建 立 我 国的 国际私 法 体 系 为契机 ，引入 外 国的判例 制度 于我 国的 国际私 法 中 ，建立 以成 文法 为 主 ，判 例 法 为 辅 的我 国独 具特 色 的 国际私 法体 系 。 本 文 分 为 四章 。 第 一 章 为我 国在 国际私 法 领 域 适 用 外 国判 例 的必要 性 。冲 突 规 范 是 国际私法 的主要 组 成 部 分 ，在 我 国是 以成 文 法 的形 式确 定下 来 的 ，主 要散 见 于我 国的 《民法 通 则 》和 其 他 单 行法 中 。 出于对 我 国 己确 定 的成 文 法 的遵 守及 国际私 法 的特 点 的承 认 ，我 国应 该适 用包 含 在 外 国法 中 的外 国判 例 。 第 二 章 是 对 我 国适 用 普 通 法 系 国家 判 例 法 的可 行 性 的探 讨 。我 国 曾经 有 判 例 法 的历 史 传 统 ，随着 我 国法 制 建 设 的不 断推 进 ，我 国研 究 出 了判 例 指 导 制 度 。判 例 在 我 国虽然 只有 指 导 法 官判 案 的作 用 而 不 具 有 约 束 力 ，但 在 实 践 中特 别 是在 国际私 法 领 域 大 多发挥 着 判 例 在 普 通 法 系 国家 同样 的作 用 。外 国判 例 在 我 国是有 适 用 基 础 的 。 第 三 章对 如 何 在 我 国 国 际私 法 领 域 适 用 外 国判 例 法 进 行 探 讨 。我 国现 行 法 律 对 外 国法 的查 明主 体 、查 明方 法 等 规 定 都 很 简 陋 ，可 操 作 性 不 强 。文 章 中通 过 对 大 陆法 系 其他 国家 外 国法 查 明方 法 的研 究 、普 通 法 系 国家 判例 内容 的介 绍 ，提 出我 国可 以采 用 的查 明和适用 外 国判 例 的方 法 、完 善 我 国查 明适 用 外 国法 制 度 的意 见 。 第 四章 是 对 在 我 国 国际私 法 体 系 引进 判 例 制度 的探 讨 。越 来 越 多