土地承包经营权抵押的可行性研究.docVIP

土地承包经营权抵押的可行性研究 土地承包经营权抵押的可行性研究 一、土地承包经营权抵押立法规定存在的问题 从我国现行立法来说，以家庭承包取得的土地承包经营权不能抵押，而以其他方式承包取得的土地承包经营权经过依法登记获得土地承包经营证或林权证的，可以抵押。也就是说我国现行法对土地承包经营权抵押是采取二元化的处理方式。 对土地承包经营权抵押的二元化处理的依据是立法者认为在目前我国农村社会保障体系还没有完全建立起来的情况下，家庭承包取得的土地承包经营权承担着生存保障的功能，而其他方式取得的土地承包经营权则不承担这个功能，因此做分别的处理和规定。从务实的角度来说，这种理念有一定的合理性，但其在现行法的规定中却存在自我矛盾的地方。 如果要严格贯彻承包地的生存保障功能，那么就应该赋予农民对承包地永久性的使用权及收益权，而不能允许农民对土地承包经营权进行任何产生权利终局性移转的处分。因为一旦农民将土地承包经营权终局性的移转给其他人，那么他以后可能就不能从土地上获得收益，从而对他而言土地的生存保障功能就消失了。但现行的《农村土地承包法》和《物权法》都允许土地承包经营权的转让，尽管存在较大的限制，这似乎就与立法者的理念有冲突。同时，既然土地承包经营权转让都可以，为什么却禁止抵押呢？土地承包经营权的转让比其抵押更彻底，土地承包经营权抵押只是可能产生土地承包经营权的