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小探输精管结扎手术失败导致不当出生的损害赔偿 　　摘 要 医疗事故导致不正当死亡从而引发法律索赔的新闻我们于报章杂志中时有见闻，然而医疗事故导致不正当出生而引发的法律索赔则相对新鲜。而随着医学技术的发展，输精管结扎绝育手术失败导致婴儿出生从而引发的法律诉讼已经开始出现。此类案件涉及到的权益主体、客体都较为复杂，同时既涉及到人身权利，又涉及到财产权利，还需考虑道德及文化因素。在2010年美国俄勒冈州的Bassinger v. Oregon Healthcarei 一案中，Bassinger夫妇向提供结扎绝育手术的医院提出索赔65万美元，涵盖了婴儿的抚养费用，再次引发了对该类案件的讨论。本文在此试结合该类案件的特殊性，用传统的损害赔偿原则对不当出生的损害赔偿进行分析。 　　关键词 输精管结扎 医疗事故 损害赔偿 　　作者简介：王欷燕，西南财经大学研究生，西南财经大学经贸外语学院教师，讲师，研究方向：英汉翻译、法律英语；李砚颖，西南财经大学。 　　中图分类号：D920.5文献标识码：A文章编号：1009-0592（2013）02-069-02 　　对无辜受损害的一方而言，最完美的损害赔偿原则应该将损害行为对该方的消极影响完全抵消（perfectcompensation）——尽管实际生活中法律往往对损害赔偿原则加以限制，如我国《合同法》第一百一十三条便规定当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失——在商业领域，几乎所有的损害都可以通过计算损失并加以金钱补偿来得到弥补。在涉及到人身权利时，道德、情感等精神因素可能会使情况复杂化，但这些精神因素仍然可以转化为经济方面的考量和计算。比如在离婚法庭中，无过错方有权向过错方要求赔偿。再如产品侵权责任中，法院在界定赔偿数额时往往将消费者因产品瑕疵而遭受的健康损害和承受的痛苦考虑在内。总的来说，决定具体的赔偿数额是多绪而繁琐的，但其内在的理论依据却是简单而直接的，即一般情况下用金钱赔偿金钱损失，而将非金钱损失转化为金钱损失进行弥补和赔偿。 　　结扎手术失败导致不正当出生的案件对上述赔偿原则的应用提出了新的挑战。结扎手术是近年来越来越普遍的一种医疗程序，其学名是输精管结扎术，为一种男性的永久性节育措施，通过输精管切断、结扎，或采用电凝、栓堵、化学药物等闭塞输精管的内脏，从而阻断了精子的输出而达到避孕的目的。然而该手术的有效率并非百分之百。如果接受手术的人并未绝育，那么首先要确定的是，医院是否违反了与患者之间的医疗合同，即存在不规范操作？如果存在违约，那么医院的违约是造成不正当出生的唯一原因吗？如果确实是唯一原因，那么有没有办法使遭受不正当出生的夫妇得到完全补偿？有哪些现实因素限制了可行的救济方式？考虑到这些现实因素，到底何种救济才是最合理的？ 　　一、受害夫妇请求赔偿的权利分析 　　受害夫妇请求赔偿的权利来源于其与医院缔结的合同，即支付费用接受结扎绝育手术。顾名思义以及根据常识，结扎绝育手术的目的是达到绝育的效果，此为缔约方缔约接受结扎手术的初衷。而妻子怀孕这个事实本身就构成了结扎手术失败的初步证据（primafacieevidence）——除非有相反证据，该事实本身就足以证明结扎手术的失败。这是因为接受手术的人缺乏相关医学知识，相对提供医疗服务的机构，接受手术的人在信息交流、理解和谈判能力等方面均处于不利地位（disadvantagedposition），也不易收集有关医院过错方面的证据。将受孕事实作为医院违约的初步证据也促使医疗机构提高业务水平和谨慎业务态度，为广大患者提供更加良好和优质服务。 　　然而要注意的是，结扎手术后的怀孕也可能源于男性身体的自然痊愈（naturalhealing）。而这又不符合Bassinger一案中的情形。因为自然痊愈仅可能发生于手术之后的二年之后 ，而Bassinger一案中丈夫于2007年接受结扎手术，妻子于2008年怀孕。还有一种可能是，结扎手术之后男性精液中尚余残留精子，该部分精子需要三个月时间才能完全排净，这属于在现有医学条件下难以避免的情况 。也就是说在绝育手术之后的三个月内，夫妇需要使用其他避孕措施，否则就有可能受孕。作为职业医疗工作者，医院方有义务将该风险告知该夫妇。但如果该夫妇已被告知该风险，仍未采取避孕措施导致受孕，则应认为该夫妇自愿承担受孕的风险及其后果，并无权就此请求赔偿。 　　综上，在该类案件中，医院可能基于结扎手术中操作不规范或者基于未告知结扎手术的应有风险而承担损害赔偿责任。除非医院能提出相反的证据，受孕本身就可作为医院责任的初步证据。 　　二