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Private International Law 国际法教研室汪金兰adwjinlan@ 山东聚丰网络有限公司诉韩国MGAME公司网络游戏代理及许可合同纠纷案 原告：山东聚丰网络有限公司，住所地中华人民共和国山东省济南市高新区新宇路359号三庆世纪财富中心B座11楼 被告：韩国MGAME公司(MGAME CORPORATI0N)，住所地大韩民国首尔市衿川区加山洞 第三人：天津风云网络技术有限公司，住所地中华人民共和国天津市南开区物华道2号海泰火炬园。 原、被告于2005年3月10日就互联网游戏《英雄》签定(订)《独家游戏代理及许可协议》，中、英两个文本。合同的有效期是自2005年3月至2008年3月。 协议主要内容： 1、聚丰网络有限公司成为许可人(指MGAME公司)《英雄》的独家游戏发行商，并按照规定条款和条件在指定区域内推广产品(每个术语均在下文中进行定义)……‘指定区域’专指中国内地(不包括香港)”；其第6．1条中约定：“许可人将在协议期间在被许可人(指聚丰网络公司)的场所内提供与产品的安装和维护相关的技术服务……”； 2、管辖及法律适用 其第21条为：“本协议应当受中国法律管辖并根据中国法律解释。由本协议产生或与本协议相关的所有争议应当在新加坡最终解决，且所有由本协议产生的争议应当接受新加坡的司法管辖。” 但由于技术支持和代理费支付的问题，中韩双方出现较大矛盾和争议，导致游戏未能正式进入商业运营，并于2006年8月关闭服务器，暂停游戏运营。 此后韩国MGAME公司于2006年12月通过媒体单方面宣布终止合作，收回该款游戏的中国运营权。期间韩国MGMAE公司与天津风云网络技术有限公司(简称“天津风云网络”)签署了《英雄2》代理协议。2007年8月天津风云开始了《英雄2》的测试，并进入商业运营。 山东聚丰网络公司认为，天津风云网络公司运营的所谓的《英雄2》和《英雄》是同一款游戏，他们之间的不同只是版本升级的结果。在最终协商未果的情况下，山东聚丰网络对MGAME公司提起了诉讼。 聚丰网络公司以MGAME公司为被告、以风云网络公司为第三人，于2008年7月30日向山东省高级人民法院提起诉讼，请求判令： 1．被告继续履行双方于2005年3月10日签订的《独家游戏代理及许可协议》； 2．被告赔偿原41元的经济损失； 3．被告承担本案全部诉讼费用。 最高法院《涉外民事关系法律适用法》若干问题的解释（一）（2013年1月7日起实行） 第一条 民事关系具有下列情形之一的，人民法院可以认定为涉外民事关系： 　　（一）当事人一方或双方是外国公民、外国法人或者其他组织、无国籍人； 　　（二）当事人一方或双方的经常居所地在中华人民共和国领域外； 　　（三）标的物在中华人民共和国领域外； 　　（四）产生、变更或者消灭民事关系的法律事实发生在中华人民共和国领域外； 　　（五）可以认定为涉外民事关系的其他情形。 审判实务中的做法：当事人住所、营业所在国外；当事人为外国经济组织、涉港、澳、台地区民商事案件，均为涉外民商事案件。 （二）司法判例 普通法国家：法律渊源地位 英国学者戴西（Dicey）于1896年编著的《冲突法论》， 1993年该书已出至第12版 即《戴西和莫里斯论冲突法》； 美国《冲突重述》(第二次) 大陆法国家：重视判例作用 从判例发展成文的国际私法规则。例如，著名的“福果案”（Forgo case，反致） 最高院《涉外民事关系法律适用法》司法解释一 第四条 涉外民事关系的法律适用涉及适用国际条约的，人民法院应当根据《中华人民共和国民法通则》第一百四十二条第二款以及《中华人民共和国票据法》第九十五条第一款、《中华人民共和国海商法》第二百六十八条第一款、《中华人民共和国民用航空法》第一百八十四条第一款等法律（属“其他法律”）规定予以适用 但知识产权领域的国际条约已经转化或者需要转化为国内法律的除外。 最高院《涉外民事关系法律适用法》司法解释一 第五条 涉外民事关系的法律适用涉及适用国际惯例的，人民法院应当根据《中华人民共和国民法通则》第一百四十二条第三款以及《中华人民共和国票据法》第九十五条第二款、《中华人民共和国海商法》第二百六十八条第二款、《中华人民共和国民用航空法》第一百八十四条第二款等法律规定予以适用。 涉外民事关系的法律适用规则 第一类：冲突规范，主要是涉外民事关系法律适用法、其他法律 《最高院涉外民事关系法律适用法司法解释》一： 第三条 涉外民事关系法律适用法与其他法律对同一涉外民事关系法律适用规定不一致的，适用涉外民事关系法律适用法的规定，但《中华人民共和国票据法》、《中华人民共和国海商法》、《中华人民共和国民用航空法》等商事领域法律的特别规定以及知识产权领域法律的特别规定除外。　　 涉外