尔雅通识课商法全部笔记精要.docVIP

商法的不同定义： 1、?商法是调整商事关系的法律。?2、?商法是规范商人和商行为的法律。? 3、?商法是调整和规范商人所参加的商事关系的法律。?? 商法发展??? 第一个阶段：罗马法时代的商法。?第二个阶段：中世纪的商法。? 第三个阶段：16世纪以后到20世纪初的商法? 商法发展的三个阶段：罗马法时期、中世纪时期、法典化时期?从商法发展的三个阶段得出的结论：商法是调整商业关系的法律? ??中世纪商法的特点：? 商法是具有国际性的法律。? 商法是习惯法，而不是国家制定法。?商法是关于集市的法律。?? 惯例：在商业实践中，被人们反复使用的、而不是由国家立法者或法律编撰者制定的习惯做法或常规。? ?商法：? 国际性的法律?自治性的法律? 习惯法意义上的法律?关于集市贸易的法律?? 市民法解决的问题：人格身份??财产权的归属?万民法解决的问题是商人和商人之间怎么做交易。?? 商法是一个最古老的学科。?? 罗马法的分类：市民法??万民法?? 万民法：调整不具有罗马城邦公民身份的人之间关系的法律。?? 在中国，企业是在工商局注册的。?在荷兰，企业是在商会注册的。?在德国，企业是在法院注册的。?? 对于一个特别强调人的身份的法律而言，第一个最关心的是人格身份，第二个最关心的是财产归属，尤其是土地。? ?传统的契约法、合同法构成了万民法的最主要的形态。? 施米托夫认为：今天所谓的国际经济法与国际贸易法，其最初的形态是中世纪的商法。?? 在15世纪之前，欧洲地区商人之间的纠纷是由行会来裁判的。?? 16世纪以后商法的特点：商法变成了国家制定法，被法典化了。? ??????商法变成了国家控制的法律，而不是商人的自治法。?????????????商法的民族化?? 法典：一个国家的立法者依照法定的程序所制定的被称为法典的法律。? ?英国的商法认为：商法最核心的部分是交易，而交易最核心的部分是买卖。?? 商人是商法的基石?? 《德国商法典》的基础：商人主义? 以德国为代表的一些国家采取的是商人主义原则?德国??私法的二元制包括?民法和商法?? 商法研究的主要内容：商人、商行为、与商人或商行为相关的其他事项（商事登记，会计账簿）。?? 商行为的表达形态：意思表示的行为（法律行为）、非以意思表示为构成要素的行为（服务于所从事的营业活动的行为）? 商行为包括：法律行为，事实行为。?商行为最典型的形态：交易、买卖。?? 典型意义上的保管：标的物→转移占有→交付给对方?认定保管的最重要的依据是是否交付标的物。?银行开的保管箱业务其实是租用合同?个体户不是商人，??? 自动储物柜制度本身已经含有一种侵权、剥夺他人权利的内容。?惩罚性赔偿是社会公判?从商法的角度看，安置自动储物柜的行为虽无意思表示在其中，但它却是帮助或辅助超市营业的条件，所以是商行为?? 法院：由职业法官所组成的、行使国家裁判权的机关?? 立法、司法、仲裁都可以用court这个词来表达?法官(judge)：判断者?裁判者? 法国商事法官的任职条件：热心于裁判事业、参加培训、与商事法院签订合同商事规范与民事规范的差异? 我们今天把民法和商法看作是并行的两个概念。?德国人对法律的理解之一：民法和商法都是私法之二：私法分为：私法的一般法（民法）和私法的特别法（商法）????????????????????????? 私法的二元制结构?? 民法和商法在微观层面、规范层面上的实证法差异? 商法和民法的实证法差异之一：商法规范和民法规范在有偿性的判断是不同的? 判断有偿和无偿的标准：是否给予对方某种代价或对价?赠予：无偿的给付别人一项财产或利益?赠与人承担责任的情况：故意，重大过失?? 在民事关系中，我们一般是以给付对价作为是否有偿的标志。?商法认为每一个商人都是追求自己利益的。? 从商法角度看，商人的所有行为都被视为有偿的行为? 从商法的角度看，商品的试用被视为商品的买卖（有严格赠予程序的除外）? 商法的基本逻辑：商人的所有行为都是以追求利益为目的的，不存在着无偿的问题?有偿性和无偿性的判断标准：? 民间借贷的特点：依据民事裁判规则，民间借贷若不约定利率，即推定为无偿借贷?叶林老师观点：在银行和企业之间发生借贷而没有约定利率的情况下，不能推定为无偿借贷??? 商法和民法的实证法差异之二：商法规范和民法规范在尊重自制规范的地位上有 所不同?? 交易习惯：先前商事活动中形成的惯常模式或者习惯性做法?一手股票是一百股，一手债券是一千元面值?? 在商事关系领域中，更注重习惯，更重视自治性规范。?国标：在中国，钻，如果没有特别加以注明，指天然钻。? 交易习惯、自制规范只对相关行业内的人具有约束力，而不可以把它们用于约束行业外的人。行业习惯是指行业内的习惯。行规对普通的消费者不具有约束力。?从极端意义上说，商法的历史就是