《中国法律与中国社会》评议.docVIP

《中国法律与中国社会》评议 　　最初对法制史知识的匮乏，再加上长期以来对法制史的惯常印象--枯燥、无味、晦涩。一直以来，只要是涉及中国古代法律制度的书，便从心底有种抵触和畏惧之情。直到老师推荐我们读瞿同祖老先生的《中国法律与中国社会》，才使我对法制史有了完全的改观。 　　《中国法律与中国社会》作为一本享誉中外的著作，其带给读者的不仅有上述直观的感受，更重要的在于她内含的专业知识及清晰的研究方法和研究思路。写于1944年的此书，使我们不禁感慨，在那样一个举国动荡的年代，仍能有人写出一部如此厚重的经典著作。同时，她对于初学法制史者的入门也好，对于今天诸多学者研究中国古代社会与古代法律也好，都极具启发意义。 　　一 独到的研究方法 　　《中国法律与中国社会》一书是用法社会学方法研究中国法律史，解释中国法律特征的开山之作。正如书中导论所陈述的：研究法律自离不开条文的分析，这是研究的根据。但仅仅研究条文是不够的，我们也应注意法律的实效问题。任何社会的法律都是为了维护并巩固其社会制度和社会秩序而制定的，只有充分了解产生某一种法律的社会背景，才能了解这些法律的意义和作用。所以，作者在注重条文的同时，更注重法律在社会现实生活中的实际运作和效果，更注重分析这些运作和效果产生的文化背景。我想，这也是作者之所以要选取这个题目的原因吧：在古代制度框架中分析法律依据。这无疑是一种跨社会学、历史学和法律史学的研究进路。本文主要是选取本书的前两章作为研习重点，探讨了作者在书中独到的研究方法，书中所呈现的中国古代法律制度的核心内容以及思考它对于今天社会仍具有那些映照。 　　书的灵动恰体现在书中大量案例的筛选和引用。作者引用的案例并不是说学界通常所关注的非常有名的案例，而恰恰是这些生活化的案例，再运用到恰时恰地，便使得作者的论证清晰可见，栩栩如生，案例的半文言化，看似晦涩，实则有趣；看似繁多，实则效用。比单纯化的论述中国古代社会、法律基本概况相比，会给读者留下更为深刻的印象。所以，在这里，法律不再只是条文的堆砌，而是活生生的裁判，用一般解释了个别，又用个别证明了一般。 　　翻到书的目录，我们也可以发现本书与传统的撰写的中国古代法律制度的著作或教科书不同：一般地，教科书对古代制度的研究是一种编年体的著书方式，从前秦到清代，罗列每个朝代的制度特色；而本书则更多的类似一种专题式的撰写，围绕着家族、婚姻阶级等这些核心概念展开。这也印证了导论中指出的：本书的第二个目的即在于讨论中国古代法律自汉至清有无重大变化。……但本书所注重的是重大的变化，而不是那些琐碎的差异，试图寻求共同之点以解释法律之基本精神及其主要特征，并进而探讨此种精神及特征有无变化。为了达到上述目的，本书将汉代至清代二千余年间的法律作为一个整体来分析……惯常的著述方式使我们更多的将各个朝代割裂开来看，而本书提供一种整体主义的研究方法，让我们更容易把握贯穿古代法律制度始末的红线，也能更好的理解儒家思想的正统地位及其对古代制度的渗透程度和方面。 　　二 古代社会与法律制度的核心内容 　　中国古代法律的主要特征表现在家族主义和阶级概念上。二者是儒家意识形态的核心和中国社会的基础，也是中国法律所着重维护的制度和社会秩序。我主要研习的是本书的前两章，其核心是家族--即使是婚姻，也完全是以家族为核心的。 　　我国古代法律制度是礼与刑的结合。所以，我国的法律制度与家族，与亲属间的亲疏远近有密切关系，家族与五服又是紧密相连的。我们通常所说的准五服以制罪，就是以五服所表示的亲疏关系远近及尊卑，来作为定罪量刑的依据。服制的范围也就是亲属的范围，虽然它与家族的范围不重合，但是古代法律断案、判断亲属关系，通常指的都是五服以内的亲属。作者在文中提及，有时服制不确定，便无从断案，这偶尔甚至会迫使刑部将案件移送到礼部，待其确定当事人之间的亲疏关系才能确定适用的刑罚，而明清时期，更是将服制图纳入律典之中。所以，我认为在中国古代社会家族以及古代法律中，五服制度都是极为基础、极为重要的一个概念。 　　其次是父权概念。中国的家族是父权家长制，家族中所有的人口都在他的权力之下，同时，由于法律对其统治权的承认和支持，他的权力更不可撼摇了。从人身方面，父权表现为对子女的自惩权和送惩权。家长的惩罚权是天经地义的，也是在法律上得以承认的，古代典型的孝子，舜和曾子受杖的传说，在人心上，尤其是读书人的心上，有长久的影响。当然，随着社会制度的发展，生杀权逐渐被收归国有，父亲只能扑责儿子，而不能杀死他，否则便要受到国法的制裁了。但由于这种传统由来已久以及社会大众心理上对父权的承认，各个朝代时紧时松，对父母杀害子女的惩罚总体比常人杀人要轻的多。父亲不仅有自惩权，法律还赋予其以送惩权，即请求地方政府代为执行。不论是父母以子孙违犯教令的名义亦或以不